أ أثر الوسائل التكنولوجية الحديثة على التحكيم The Impact of Modern Technology on Arbitration إعداد الطالب حمدان صالح زيدان العبادي إش ارف االستاذ الدك

النسخ

1 أ أثر الوسائل التكنولوجية الحديثة على التحكيم The Impact of Modern Technology on Arbitration إعداد الطالب حمدان صالح زيدان العبادي إش ارف االستاذ الدكتور مهند عزمي أبو مغلي ق د مت هذه الرسالة استكماال لمتطلبات الحصول على درجة الماجستير في القانون الخاص قسم القانون الخاص كلية الحقوق جامعة الشرق االوسط أيار 8102

2 تفويض ب

3 ق ارر لجنة المناقشة ج

4 د الشكر موصول الى أستاذي ومعلمي شكر وتقدير اال ستاذ الدكتور مهند عزمي أبو مغلي الذي أشرف على رسالتي... أسأل اهلل يمدني بالقوة كي أرد لك جزءا من دينك الكبير الذي طوق عنقي. كما ال يمكن لي أمر هنا بالشكر إال بعد أطرز بحروف من نور كلمة شكر استاذنا األب العالم األستاذ الدكتور فائق الشماع أمد اهلل في عمركم. كما انني أعجز أوفيك حقك أستاذي ودكتورنا األستاذ الدكتور محمد أبو الهيجاء الذي تعلمنا منه الدقة واالحاطة باألمور دمتم بالف خير. والشكر كذلك الى كافة العاملين في كلية الحقوق جامعة الشرق األوسط هذا الصرح العلمي المتميز قوال. وفعل والشكر الخاص عطوفة األستاذ الدكتور أحمد اللوزي عميد كلية الحقوق على ما احاطنا به من عناية ورعاية.

5 ه االهداء ما قدر لي أعوم في بحر الحياة المتلطم وجو لوال دعوة رضا اطلقها والداي في جنح الليل وكتب الحق عز وجل لها... القبول لهما أهدي هذا الرسالة ولعائلتي الصغيرة زوجتي وأبنائي أصيل وبشرى وعبد الغني الذين استمد منهم عزيمتي في مواجهة الحياة حفظكم اهلل لي.

6 و فهرس المحتويات الموضوع العنوان... التفويض... ق ارر لجنة المناقشة... شكر وتقدير... اإلهداء... فهرس المحتويات... الملخص باللغة العربية... الملخص باللغة اإلنجليزية... الفصل األول مقدمة عامة: خلفية الد ارسة وأهميتها تمهيد مشكلة الد ارسة وأسئلتها... أهداف الد ارسة... أهمية الد ارسة... حدود الد ارسة... محددات الد ارسة... مصطلحات الد ارسة... الد ارسات السابقة... منهجية الد ارسة... الفصل الثاني ماهية التحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة المبحث االول: مفهوم التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة... المطلب األول: تعريف التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية واساسه... الفرع األول: تعريف التحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع الثاني: االساس القانوني للتحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة... المطلب الثاني: م ازيا التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة ومعوقاته... الصفحة أ ب ج د ه و ي ل

7 ز الموضوع الفرع األول: م ازيا التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع الثاني: معوقات التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل االلكترونية الحديثة... المبحث الثاني: تمييز التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة عن غيره من النظم والطبيعة القانونية له... المطلب األول: تمييز التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة عن غيره من الوسائل... الفرع األول: تمييز التحكيم بالوسائل الحديثة لفض المنازعات عن الوساطة ة. الفرع الثاني: التمييز بين التحكيم التقليدي والمنعقد بالوسائل الحديثة... الفرع الثالث : التمييز ما بين التحكيم المنعقد بالوسائل الحديثة والقضاء... المطلب الثاني: الطبيعة القانونية للتحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع األول: الطبيعة القضائية والعقدية للتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع الثاني: نظرية الطبيعة المختلطة والمستقلة... الصفحة الفصل الثالث النظام القانوني للتحكيم الذي يتم بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة المبحث األول: اتفاق التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة... المطلب األول: تعريف اتفاق التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع األول: مفهوم اتفاق التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع الثاني: صور اتفاق التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة الحديثة... المطلب الثاني: الشروط الشكلية والموضوعية التفاق التحكيم الذي يتم بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة... الفرع األول: الشروط الموضوعية ألتفاق التحكيم الذي يتم بواسطة االجهزة الحديثة... الفرع الثاني: الشروط الشكلية التفاق التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة... أوالا : الكتابة ة... ثانيا : التوقيع األلكتروني... المبحث الثاني: خصومة التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة المطلب األول: هيئة التحكيم... الفرع األول: تشكيل هيئة التحكيم...

8 ح الموضوع الفرع الثاني: قبول المحكم لمهمته المطلب الثاني: اج ارءات التحكيم الذي يتم الصفحة بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة وتأثيره على المبادئ االساسية للتحكيم... الفرع األول: اج ارءات التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة التكنولوجية الحديثة... الفرع الثاني: تأثير اج ارءات التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة الحديثة على المبادئ االساسية للتحكيم الفصل ال اربع... حكم التحكيم الذي يصدر بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة المبحث األول: اج ارءات صدور الحكم وشروطه الشكلية والموضوعية... المطلب األول: اج ارءات صدور الحكم... الفرع األول: المداولة والتصويت... الفرع الثاني: محتويات حكم التحكيم الذي يصدر بواسطة االجهزة التكنولوجية الحديثة الفرع الثالث : النطق بالحكم... المطلب الثاني: الحديثة الشروط الشكلية لحكم التحكيم الذي يصدر بواسطة االجهزة التكنولوجية... الفرع األول: الكتابة الفرع الثاني: التوقيع المبحث الثاني : تنفيذ حكم التحكيم المنعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة والطعن فيه... المطلب األول :اعالم الحكم وتنفيذه... الفرع األول: اعالم حكم التحكيم... الفرع الثاني: تنفيذ حكم التحكيم الذي يتم بواسطة االجهزة التكنولوجية الحديثة... المطلب الثاني : دعوى بطالن حكم التحكيم... الفرع األول: حجية حكم في التشريع األردني... الفرع الثاني: دعوى بطالن حكم التحكيم... الخاتمة النتائج التوصيات... قائمة الم ارجع...

9 ط أثر الوسائل التكنولوجية الحديثة على التحكيم إعداد الطالب حمدان صالح زيدان العبادي إش ارف االستاذ الدكتور مهند عزمي أبو مغلي الملخص الوسائل أثر الدارسة هذه تناولت التكنولوجية الوسائل أهم أحد يعتبر والذي التحكيم على الحديثة المنازعات لحل اإلنترنت و معامالت عن الناشئة التجارة التي ة من سماتها السرعة في إب ارمها وتنفيذها عن طريق اختيار محكم أو هيئة تحكيم تقوم باستخدام الوسائل التكنلوجية الحديثة واألعتماد عليها إلصدار حكما ملزم لألط ارف الن ازع, الوصفي المنهج الباحث استخدم وقد تم حيث والتحليلي التعرض بالشرح والتوضيح لتحيكم عبر الوسائل ة الحديثة حيث من ومعوقاته م ازياه طبيعته وبيان األخرى النظم من غيرة عن وتمييزه القانونية وتحليل النصوص التحكيم قانون في القانوني أساسه لبيان القانونية والمعاهدات واالتفاقيات الدولية. ولما كانت النصوص التشريعية التي تعالج التحكيم وتلك التي تسلط الضوء على األثار التي تترتب على استخدام الوسائل التكنولوجية الحديثة هي نصوص قاصرة عن الشمول بجميع المسائل وتغطيتها فقد تم التعرض لألحكام الخاصة بالتحكيم التقليدي بغيه إسقاط احكامها بالقدر الذي يتالئم مع طبيعة وخصوصية التحكيم عبر الوسائل اإلكترونية الحديثة وقد شكل ذلك واحد من أبرز مشكالت البحث. األجهزة بواسطة ينعقد الذي التحكيم أهمها نتائج عدة الدارسة هذه توصلت وقد التكن ولوجية التكاليف وقلة المنازعات في الفصل سرعة أهمها م ازيا عدة يوفر الحديثة ومواكبة التطور

10 ي التكنولوجي كما هنالك مشاكل تواجه هذا النوع من التحكيم أهمها عدم مواكبة تطبيق القواعد القانونية الخاصة بالتحكيم التقليدي على هذا التحكيم. وخلصت توصيات عدة هذه الد ارسة أهمها التحكيم من النوع هذا تواجه التي العقبات لمواجهة التوسع بمفهوم الكتابة والتوقيع ليشمل الوسائل الحديثة وذلك عن طريق تعديل التشريعات لتواكب التطو ارت المتسارعة في مجال اإلنترنت. الكلمات المفتاحية: الوسائل التكنولوجية الحديثة التجارة ة التحكيم الوسائل ة الحديثة.

11 ك The Impact of Modern Technology on Arbitration Prepared by: Hamdan Saleh Zaidan Al Abadi Supervised by: Dr. Muhannad Azmi Abu Mighli Abstract This thesis has dealt with the impact of modern technological means on arbitration, which is considered one of the most significant means of resolving disputes arising from internet transactions and e-commerce, which are both characterized by their in rapidity in implementation through selection of an arbitrator or an arbitral tribunal using modern technological methods and relying on them. The main researcher has used the descriptive and analytical methods, where they were engaged and exposed to explanations and clarifications through modern electronic means in terms of their advantages, disadvantages, distinguish them from other systems that are being used, and also to clarify their legal nature, the legal basis in arbitration and international treaties and conventions law. The legislative texts have dealt with electronic arbitrations and those that highlight the effects of the use of modern technological methods which are approved not to be sufficient to cover all the issues that have been subjected to the provisions of conventional arbitration in order to omit their provisions to the extent that fit with the nature and privacy of arbitration through modern electronic methods. This has been one of the most prominent research problems.

12 ل The study has come up with several results, primarily, the arbitration, which is held by modern equipments and technologies, provides several advantages, the most important of which is the speed in adjudicating disputes, the low costs and keeping up with the technological development. There are also problems facing this type of arbitration, the most important of which is neglecting the reasonable implementation of the legal rules of traditional arbitration. The master thesis has concluded several recommendations mainly to address the obstacles facing this type of arbitration, the most important of which is the expansion of the concept of writing and signing to include modern means by modifying the legislation to cope with the rapid developments in the field of the Internet and electrical advanced methods. Keywords: Modern Technology, Electronic Arbitrations, Rules of Traditional Arbitration.

13 1 الفصل األول خلفية الد ارسة وأهميتها مقدمة: يعد التحكيم وسيلة من وسائل فض المنازعات يتفق بمقتضاه أط ارف عالقة قانونية عقدية غير أو عقدية على إحالة كل أو بعض الن ازعات الناشئة أو التي من المحتمل التحكيم تنشأ سواء من محكم منفرد أو محكمين حسب األحوال وذلك للفصل فيها بحكم ملزم لهم عوضا عن اللجوء محاكم الدولة وقضائها النظامي العادي وسبب هذه اللجوء الوسيلة هو ما تتميز به من سرعة في اإلج ارءات واعتدال في المصاريف إذا ما قورنت مع ما يستغرقه اللجوء للقضاء. لفض الن ازعات من وقت ومصاريف كثيرة ذلك يضاف الطرفين في التحكيم يختار ان األشخاص الذين يثقون بهم و يطمئنون و يرتضون حكمهم ق اررهم و يكونوا عادة من ذوي الخبرة واالختصاص في الموضوع الذي حصل فيه الخالف بين األط ارف كما الحكم الصادر عن المحكم يتصل بالرضا واالطمئنان من قبل الطرفين ويلقى تنفيذه في الغالب القبول من قبل الذي صدر الحكم ضده ذلك المحكم يستمد واليته من الخصوم. إ اردة ونتيجة التطور الهائل والمتسارع الذي شهده العالم في مجال تكنولوجيا المعلومات واالتصاالت حيث بلغ عدد مستخدمي شبكة األنترنت 7102 نهاية عام في العالم 5 و 3 حوالي )2( مليار مستخدم و الشك ان هذا العدد الهائل من المستخدمين قد بظالله على سلوك ألقى المجتمعات وو ارء ذلك كله يسمى ما وانتشار ظهور الشبكة العنكبوتية )اإلنترنت( وهو الذي حول ( 1 (عاطف عبد الحميد )7102( الطبيعة القانونية التفاق التحكيم دار النهضة القاهرة ص 05. ( 2 تم االطالع في 2112 / 3/ 22 الساعة 6 مساء

14 2 العالم قرية صغيرة تجري فيها كافة التعامالت بكل يسر دون الحاجة واإلنتظار التنقل حيث أتاحت شبكة اإلنترنت إمكانيات كثيرة إلب ارم العقود المختلفة دون الحاجة التواجد المادي فأصبح تبادل المعلومات بكل يسر يتم وسهولة وبأقل التكاليف. طبيعية ونتيجة الستخدام شبكة اإلنترنت أعداد ازدادت فقد المتعاملين بالتجارة ة والتجارة عبر اإلنترنت ممن يقومون بإب ارم العقود عن طريق الوسائل التكنولوجية الحديثة األمر الذي ترتب عليه ازدياد هذا اإلستخدام عن الناشئة الن ازعات حجم التبادل التجاري ويشار عبر اإلنترنت قد بلغ مليا ارت الدوال ارت. وقد بات من األجدر الفصل في منازعات التجارة االلكترونية وعقود اإلنترنت عن بعيدا المحاكم حيث القضاء النظامي اللجوء يكون صعبا على المتعاقدين في هذا المجال خصوصا معظم الن ازعات الناشئة عن المعامالت ة تتم غالبا بين أط ارف تختلف أماكن إقامتهم وجنسياتهم وغالبا يكون هنك ما تباعدا ليس في المكان وحسب وما إختالف في األنظمة أيضا القانونية وانعكاساتها معامالت التجارة كما ة تتسم بالسرعة في إب ارمها وتنفيذها مما يستدعي حل الن ازعات الناتجة عنها أيضا بسرعة ومن جهة اخرى فإن أط ارف الن ازع سوف. يواجهون مشكلة القانون الواجب التطبيق على هذا الن ازع والمحكمة المختصة بنظره الطرق التقليدية كما طرقا مقبولةا لم تعد لفض المنازعات التي تنشأ عن معامالت التجارة الوسط فإذا كان ة المتمثل بشبكة اإلنترنت هو الوسيلة التي تستخدم إلب ارم عقود التجارة ة وتنفيذها فإن أي فض ن ازع ينشأ عن هذا التعامل ينبغي يحكم بالمنطق ذاته من حيث الوسيلة والوسط لذلك كان ال بد من تسوية المنازعات التي تنشأ عن التجارة ة عن طريق الوسائل التكنولوجية الحديثة. ( 1 (لطفي حسام )7117( اإلطار القانوني للتعامالت ة دار النهضة العربية القاهرة ص 01.

15 3 أتجه لذلك التفكير نحو تسوية المنازعات الناشئة عن معامالت التجارة االكترونية من خالل اإلعتماد على التقنيات التي يتم إستخدامها في إب ارم المعامالت ة. والتحكيم الذي ينعقد بواسطة الحديثة يعتبر األجهزة متطو ار عن التحكيم التقليدي ومنسجما مع خصوصية التعامل والن ازع في البيئة ة والذي اثبت فعاليته في مجال التجارة ة. وقد أخذ المشرع الطرق والوسائل بهذه األردني وفتح الباب أمام هذه الوسائل حيث نصت المادة ) 01 \ا( من قانون التحكيم األردني على الوسائل التكنولوجية اتفاق إلثبات المقبولة الحديثة ويكون اتفاق باطالا واال كان مكتوبا التحكيم اتفاق يكون )يجب التالي: بنصها التحكيم التحكيم مكتوبا إذا تضمه مستند وقع عليه الطرفان أو إذا تضمنه ما يتناوله الطرانف برقيات أو رسائل من عن طريق الفاكس غيرها من وسائل أو التلكس أو المكتوبة والتي تعد االتصال بمثابة سجل لالتفاق(. ويستفاد من النص السابق قليالا قد توسع األردني المشرع بمفهوم الكتابة بحيث تشمل الوسائل الحديثة مثل الفاكس والتلكس والبريد ويأ وسيلة أخرى مكتوبة موجودة حاليا أو سوف توجد في المستقبل كون النص قد ترك الباب مفتوحا بعبارة او غيرها من وسائل االتصال. سنعمل على ما تقدم واستنادا تسليط الضوء على التحكيم وأثر الوسائل التكنولوجية الحديثة في إنعقاده ( 1 (المادة )01( من قانون التحكيم االردني رقم 30 لسنة المنشور في الجريدة الرسمية العدد صفحة رقم 7170 عدد رقم 4494 تاريخ / 2 / 04

16 4 : ثانيا : مشكلة الد ارسة تكمن مشكلة الد ارسة في بيان مدى كفاية نصوص قانون التحكيم وقانون المعامالت ة في في المملكة الساريين إنعقاد التحكيم بواسطة األجهزة الحديثة وهل يتمتع التحكيم الذي يتم عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة بالحجية من حيث إنعقاده وصحة إج ارءاته ونفاذ حكمه ثالثا : أهداف الد ارسة إج ارءات على التعرف التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة التكنولوجية الحديثة. 0.بيان 7 مز ايا وعيوب التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة. توضيح الشروط الشكلية والموضوعية للتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة..3 معرفة كيف يتم تنفيذ حكم التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل الحديثة..4 موقف المشرع.بيان التحكيم من األردني الذي ينعقد بواسطة االجهزة التكنولوجية الحديثة. 5 اربعا: أهمية الد ارسة تكمن أهمية الد ارسة في توضيح أثر الوسائل التكنولوجية الحديثة على التحكيم خصوصا التجارة إنتشار في ظل ة والتجارة عبر اإلنترنت وازدياد صبغتها الدولية و ظهور الحاجة تسوية المنازعات بواسطة الوسائل الحديثة كما تبرز أهمية هذه لتسوية وسيلةا في تقديم الد ارسة المنازعات تعاظمت إج ارءات جانب أهميتها التقاضي العادية حيث ال يشترط التواجد المادي لألط ارف إضافة قلة التكاليف والسرعة في اإلج ارءات ولكل ما تقدم ترجع أهمية هذه الد ارسة التي تناولتها غياب التشريعات واألبحاث والمعاهدات التي تعالج هذا الموضوع و ندرتها كما

17 5 ولكونها د ارسة حديثة تتناول القوه الملزمة إلتفاق التحكيم المنعقد من خالل الوسائل ة للباحث ومن تحديا جديا قد شكلت ندرة المؤلفات كما الحديثة المؤمل تكون هذه الد ارسة ذات فائدة للعاملين في مجال القانون والتحكيم والمهتمين في هذا المجال. خامسا: أسئلة الد ارسة ما مدى إمكانية تطبيق القواعد الخاصة بالتحكيم بصيغته التقليدية على التحكيم الذي ينعقد.0 بواسطة الوسائل ة إج ارءات هي ما التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة.7 طباق ما مدى الشروط الموضوعية والشكلية الواجب توافرها في التحكيم في صيغته التقليدية.3 التحكيم على الذي يتم بواسطة الوسائل ة ما هي مز ايا وعيوب التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة كيف يتم تنفيذ حكم التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة.4.5 الد ارسة: حدود سادسا : يتحدد نطاق الد ارسة ومضمونها بالحدود التالية: الحدود الموضوعية: هذه تقتصر الد ارسة على الوسائل التكنولوجية أثر بيان على الحديثة.0 التحكيم قانون التحكيم الزمانية: الحدود األردني رقم )30( لسنة وتعديالته وقانون المعامالت.7 االكترونية رقم 05 لسنة 7105

18 6 الحدود المكانية: هذه تنحصر الد ارسة في بحث أثر الوسائل على التحكيم الحديثة حسب أحكام قانون التحكيم رقم )30( األردني لسنة وتعديالته وقانون المعامالت ة 7105 األردني رقم )05( لسنة سابعا: محددات الد ارسة: تتناول هذه الد ارسة موضوعا من موضوعات التحكيم في ظل التشريع وهو أثر األردني الوسائل التكنولوجية على التحكيم لذلك ال يوجد قيود تمنع من تعميم نتائج هذه الد ارسة في المملكة األردنية الهاشمية أو باقي دول العالم العربي. ثامنا: مصطلحات الد ارسة: التحكيم: هو الطريقة التي يختارها األط ارف لفض المنازعات التي تنشأ عن العقد عن طريق طرح القضاء. والبت فيه الن ازع أكثر يطلق عليه أو أمام شخص اسم المحكم دون اللجوء )2( التحكيم التحكيم: شرط هو الشرط الذي يرد في العقد بإحالة المنازعات حول ذلك العقد مشارطة التحكيم: هو االتفاق الذي يبرمه طرفا العقد األصلي بعد حدوث الن ازع الخاص بذلك العقد )3(. ويحال بموجبة التحكيم ن ازعهما اتفاق التحكيم بواسطة الوسائل بموجبه يتعهد اتفاق هو الحديثة: ب األط ارف يتم الفصل في المنازعات الناشئة بينهم المحتمل أو تنشأ من خالل التحكيم عن طريق إستخدام )4( الحديثة. الوسائل ة والتقنية ( 1 (سامي فوزي )7114( التحكيم التجاري الدولي دار الثقافة للنشر والتوزيع عمان ص 03. ( 2 (ا لنعيمي آالء )7111( اإلطار القانوني التفاق التحكيم ص 924. ( 3 (ممدوح خالد )7111( التحكيم في عقود التجارة الدولية دار الفكر الجامعي اإلسكندرية ص 744. ( 4 ) النعيمي مرجع سابق ص 924.

19 7 التحكيم : هو التحكيم الذي يتفق بموجبه األط ارف على إخضاع منازعاتهم الناشئة عن صفقات أ بر مت بواسطة الوسائل ة شخص ثالث يفصل فيها بموجب سلطة مستندة ومستمدة من اتفاق أط ارف الن ازع باستخدام وسائل اتصاالت حديثة. )1) الد ارسة: منهج تاسعا: ستتناول هذه الدارسة أثر الوسائل التكنولوجية الحديثة على التحكيم وذلك باستخدام المنهج الوصفي التحليلي الذي يقوم بوصف التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل الحديثة وتحليل النصوص التشريعية األردنية المتعلقة في موضوع الد ارسة للتعرف على موطن القوة والضعف في األردني التشريع المعالج لموضوع التحكيم وأثر الوسائل التكنولوجية الحديثة في إنعقاده. عاش ار: اإلطار النظري للد ارسة سيحا ول الباحث تنا ول هذه الد ارسة من كافة الجوانب حيث سيقوم الباحث بتنا ول هذه الد ارسة قدر اإلمكان ملما بفصول هذه الد ارسة لذا سيتم تقسيمها فصول: خمسة سيتناول الفصل األول المقدمة ومشكلة الد ارسة وما خلصت اليها الد ارسة من اسئلة وأهمية وأهداف الد ارسة الد ارسة ومصطلحات الد ارسة ومنهجية الد ارسة وحدودها. أما الفصل الثاني فسوف يخصصه الباحث لتناول ماهية التحكيم الذي ينعقد بواسطة وسائل االتصال الحديثة من حيث بيان تعريفة وأهدافه ومز اياه ومعوقاته وأما الفصل الثالث فسوف يتناول من خالله الباحث التحكيم الذي ينعقد إج ارءات بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة من حيث شروطه الشكلية والموضوعية و القانون الواجب التطبيق وموقف المشرع أما الفصل منه األردني ( 1 (سامية يتوجي )7119( التحكيم عرض مقدم في إطار الد ارسة النظرية لمادة التحكيم الدولي جامعة بسكرة الج ازئر ص 5.

20 2 ال اربع فسوف يبحث إج ارءات صدور حكم التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة وكيفية تنفيذ هذا الحكم. سوف ا وأخير نخصص الفصل الخامس الخاتمة من خالل بيان والتوصيات التي النتائج الد ارسة. لها هذه توصلت الحادي عشر: الد ارسات السابقة: رجا )7119( اإلطار القانوني للتحكيم د ارسة ماجستير جامعة النجاح 0- نظام فلسطين. هذه بحثت الد ارسة في ماهية التحكيم ونطاقه هذه ثم تنا ولت الد ارسة أحكام التحكيم من إج ارءاته حيث واتفاق التحكيم وقد استخدمت وصوره الباحثة فيها المنهج التحليلي المقارن وقد توصلت ه ال يوجد الد ارسة هذه اختالف في تحقق الشروط الموضوعية والشكلية إلتفاق التحكيم بصيغته التقليدية فقد ه الد ارسة هذه أوصت اإلعت ارف يتم يجب التحكيم إنعقاد بصحة واعتماد ما به وما يثار من بينات يتم به دفوع. من وتختلف هذه الد ارسة تنا ولت ها في الد ارسة تلك عن أثر الوسائل الحديثة على التحكيم تسلط بحيث هذه الد ارسة الضوء على االثر المترتب على إتباع الوسائل التكنولوجية الحديثة في التحكيم من حيث صحة اإلج ارء وقبوله وقابليته للتنفيذ وكيف يمكن التغلب على مشكالت االختصاص القضائي والقانون الذي سوف يطبق على الن ازعات. التحكيم كوسيلة لتسوية منازعات التجارة الدولية رسالة 7- العداسين محمد )7119( ماجستير جامعة آل البيت األردن.

21 9 هذه تنا ولت الد ارسة التحكيم في التشريع األردني والتشريع المصري وركزت على إمكانية اللجوء التحكيم ثم بحثت مز ايا وعيوب التحكيم استخدم فقد هذه الباحث في الد ارسة المنهج التحليلي والوصفي المقارن التحكيم وتوصلت يعمل على حل الن ازعات خالل فترة التكاليف بأقل زمنية ووأ صت هذه ه يجب الد ارسة تقوم التشريعات بالنص على التحكيم. وتتفق بهما تناولتا الد ارسة تلك مع هذه الد ارسة التحكيم ومز اياه وعيوبه إال هذه الد ارسة ستبحث في أثر الوسائل التكنولوجية الحديثة على التحكيم كما سوف تبحث في الشكلية الشروط والموضوعية للتحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة التكنولوجية الحديثة واج ارءات حكم صدور التحكيم االلكتروني وتنفيذه. )0999( رسالة التحكيم يتوجي ماجستير جامعة الج ازئر الج ازئر. 3- سامية تنا ولت هذه الدارسة التحكيم اإلكتروني وركزت هذه الدارسة على مز ايا وعيوب التحكيم, كما بحثت هذه الدارسة إج ارءات التحكيم, وقد استخدمت الباحثة المنهج التحليلي من حيث تحليل النصوص القانونية وقد توصلت هذه الدارسة التحكيم يعمل على حسم الن ازع بسرعة كبيرة, كما يعمل على تجا وز مشكلة االختصاص وتنازع القوانين, ووأ صت هذه الدارسة ه يجب تعديل التشريعات مع التحكيم لتتالءم, وتختلف هذه الد ارسة عن تلك هذه الد ارسة الدارسة في سوف تتناول إج ارءات التحكيم وشروطه الشكلية والموضوعية, كما سوف تبحث القانون الواجب التطبيق, وصدور حكم التحكيم الذي ينعقد األجهزة بواسطة الحديثة وتنفيذه, كما د ارستي سوف تتوصل الشروط الشكلية نتائج أهمها والموضوعية للتحكيم التقليدي تنطبق على التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة.

22 11 الثاني الفصل ماهية التحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة أدى التطور الذي أحدثته تكنولوجيا المعلومات واالتصاالت جديد من ظهور نوع التجارة وهي التجارة ة والتي شهدت نموا متسارعا في األ ونة األخيرة نظ ار لما تتميز به من سرعة في إب ارم العقود والصفقات وسرعة في تنفيذها اذ بلغ حجم المبيعات عبر التجارة االلكترونية في الواليات المتحدة االمريكية عام 2117 حوالي اربعة ماليين دوالر في يومي الشكر والجمعة السوداء كما وبلغ حجم ش ارء التذاكر في اوروبا عبر االنترنت حوالي 117 مليون دوالر في عام 2117 م. وقد أدى ظهور التجارة ة وقيام التجار بإب ارم الصفقات والعقود التجارية وملحوظ في إرتفاع واضح معدل الخالفات الناشئة عن تنفيذ هذه العقود هذه لمثل سيما و العقود من الخصوصية ما ليس للعقود التقليدية كونها تنعقد ما بين ال يتواجدون في أط ارف ذاته في الغالب المكان كما ها عقود يمتد أثرها خارج نطاق اإلختصاص القضائي ها على عال وة التقليدي تنعقد ضمن الفضاء إطار الواسع في الشبكة العنكبوتية ما أو تعرف بشبكة اإلنترنت. وأمام عدم مواكبة القضاء النظامي والتحكيم التقليدي لهذا التطور العظيم اإلتصاالت في بحكم قدم التشريعات وتأخرها عن اللحاق بالطفرة ة التي تمتاز بالنمو اليومي المتسارع وبالنظر عدم توفر وسائل لفض منازعات التجارة ة ظهرت الحاجة الملحة للبحث عن سبل أكثر فاعلية لحل هذه المنازعات. ( 1 ) تم االطالع في 2112 / 2/ 22 الساعة السادسة مساء

23 11 وعليه سعت م اركز التحكيم لتوفير وسيلة أكثر فاعلية لفض المنازعات تتالءم واآللية التي نجمت عنها هذه الخالفات القائمة على السرعة والتقنية بين أط ارفها فكانت نتيجتها التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة الذي يمتاز بتماثل الوسيلة التي نجم عنها الن ازع بوسيلة فض الن ازع وهي االجهزة الحديثة األمر الذي جعله يتميز عن غيره من وسائل فض المنازعات باإلنسجام ما بين الن ازع ووسيلة معالجته وبالرغم من هذه الممي ازت إال ه هنالك عقبات تواجه هذا النوع من التحكيم. ويتشابه التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة مع غيره من وسائل فض المنازعات وهذا التشابه هو مجرد تشابه ظاهري في الواقع وبالرغم من وجود هذا التشابه إال ثمة فروق بينه وبين تلك لذلك كان الوسائل من الضروري بيان الحدود الفاصلة بينه وبين غيره من طرق ووسائل فض المنازعات كما آ ارء الفقهاء قد تباينت في تحديد الطبيعة القانونية للتحكيم عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة. وعلية سوف يتناول الباحث مفهوم التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة والتعرض الثاني. مز اياه ومعوقاته في المبحث األول وتمييزه عن غيرة وطبيعته القانونية في المبحث المبحث األول مفهوم التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة نمو التجارة أدى ة وتعدد صورها وأشكالها بحيث اشتملت على كافة الحاجيات التي تقبل البيع والش ارء وتداخل المصالح االقتصادية والثورة الهائلة التي شهدها قطاع االتصاالت وسهولة إنتقال رؤوس األموال على شكل استثما ارت ضخمة واهتمام الدول باإلستثمار

24 12 األجنبي على وجه الخصوص وعقود نقل التكنولوجيا متعددة المهام كل ذلك نتج عنه وجود حاجة ماسه لتطوير آلية التحكيم ليكون الوسيلة األكثر موائمة لحسم وحل الخالفات التي تقع بين األط ارف المتعاقدة بالنظر طبيعة تلك المعامالت من حيث السرعة وكونها تتم عبر األجهزة التكنولوجية الحديثة وضمن فضاء شبكة اإلنترنت. ولم ا كان اللجوء القضاء العادي أو التحكيم التقليدي ليس طريقا مناسبا لفض المنازعات التي تنشأ عن معامالت التجارة ة فقد ظهر التحكيم التي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة ليكون الوسيلة الفاعلة لحسم الخالفات كونه يمتاز بسرعة الفصل في المنازعات ومعقولية التكاليف إضافة ذلك فإن االشخاص الذين يتولون الفصل في الن ازع هم في الغالب من ذوي الخبرة واالختصاص في المجال ذاته بحيث تنسجم األحكام الصادرة عنهم مع تطور التجارة ة خاصة والتجارة عبر اإلنترنت بشكل عام. وبالرغم من ممي ازت التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة التكنولوجية هنالك إال الحديثة معوقات مصاحبه لهذا النوع من التحكيم. وعليه سوف يتنا ول الباحث تعريف التحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة وأساسه في المطلب األ ول ومز اياه ومعوقاته في المطلب الثاني. المطلب األول تعريف التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية واساسه أدى التز ايد المستمر في أب ارم العقود والمعامالت ة زيادة في الخالفات والن ازعات الناتجة عن هذه العقود والمعامالت مما استوجب البحث عن وسائل لتسوية هذه المنازعات بواسطة وسائط تكنولوجية حديثة تتالءم وطبيعة تلك المعامالت من حيث السرعة كونها

25 13 تتم عبر اجهزة ووسائط تمتاز بسرعتها في إب ارم الصفقات التجارية وتقريب المسافات وتذليل عقبات التعاقدات التقليدية. نتيجة الزدياد المعامالت ة بشكل كبير أذ جدا بلغ عدد مشتركي اإلنترنت في % 91 % 62 االردن على سبيل المثال حوالي من عدد السكان وبلغ في االما ارت ما يزيد عن من عدد السكان مما مهد الى ظه ور التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة والذي يهدف لتسوية المنازعات الناتجة على المعامالت ة بسرعة فائقة دون التواجد المادي ما أو يعرف بالحضور الشخصي أو الفعلي ألط ارف الن ازع أمام هيئة التحكيم. وعليه سوف يتنا ول الباحث تعريف التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة في الفرع األول واالساس الثاني. الفرع له في القانوني الفرع األول: تعريف التحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة عند تعريف التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة الحديثة يجب ننظر إليه من خالل تقسيم هذا التعريف مقطعين: المقطع األول: وهو التحكيم بمفهومه التقليدي وهو إتفاق األط ارف على حل الن ازع بين أشخاص خارج نطاق المحكمة المختصة عادة أما المقطع الثاني فهو الوسائل الحديثة أي اإلعتماد على تقنيات تحتوي على ما هو رقمي سلكي أو كهربائي أو ضوئي في أو ال إعقاد )2( التحكيم. وقد تباينت وتعددت التعريفات الخاصة في التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة وفقا ا للزوية أو الجهة التي ينظر منها المسألة. ( 1 ar.m.wikipedia.com) تم االطالع في /2112 /3 22 الساعة السادسة مساء ( 2 ) اب ارهيم خالد )2112(. التحكيم االلكتروني في عقود التجارة الدولية. القاهرة دار الفكر العربي ص 12.

26 14 فيعرفه البعض به التحكيم الذي يتفق بموجبه األط ارف على اخضاع منازعاتهم الناشئة عن صفقات غالبا ابرمت بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة شخص ثالث ليفصل فيها بموجب سلطة مستمدة من اتفاق اط ارف الن ازع وباستخدام وسائل تختلف عن الوسائل التقليدية المستخدمة في التحكيم التقليدي. الذي تتم التحكيم به أري اخر كما عر فه إج ارءاته عبر شبكة اإلنترنت الدولية بطريقة )2( سمعية وبصرية دون تواجد أط ارف الن ازع في مكان معين. يخلص الباحث مما سبق التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة الحديثة إال إتفاق هو ما على تسوية أط ارف الن ازع المنازعات التي نشأت أو قد تنشأ بينهم باستخدام وسائل تكنولوجية حديثة دون الحاجة التواجد المادي أو الفعلي لهم بحيث تتم إج ارءات التحكيم واصدار الحكم عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة. ويرى الباحث الوسيلة التي يرتضيها أط ارف الن ازع ويتوافقون عليها تلعب الدور االكبر في توصيف التحكيم ما بين تحكيم تقليدي أو تحكيم الكتروني عالوة على التحكيم قد يكون أي مختلطا يجمع ما بين التحكيم التقليدي الذي تتبع به اإلج ارءات المعتادة في الحضور وانعقاد الجلسات واصدار األحكام وما بين التحكيم الذي يتم اللجوء به الوسائل ة بالحضور أو البينات استالم أو إيداع الطلبات والمذك ارت وسماع الشهود ويكون الفيصل في ذلك مقدار أخذ األط ارف وتوافقهم على اليات عقاد الجلسات ومباشرة إج ارءات التحكيم وبالعادة فإن مصدر تحديد ذلك كله يعود إما اتفاق التحكيم مشارطة التحكيم أو ( 1 ) ال ارفعي أميرة )2115(. التحكيم في المنازعات النشأة عن العقود ة. االسكندرية منشاة المعارف ص 21. ( 2 ) اب ارهيم خالد مرجع سابق ص 21.

27 15 أو الشروط المرجعية وهذه كلها تتأسس في إنعقادها على مبدأ هام وجوهري في التحكيم وهو مبدأ سلطان وقد أتاح المشرع اإل اردة األردني هذه الحرية للمتنازعين في أختيار القواعد اإلج ارئية التي يرتضونها وال سلطان عليهم في ذلك كما لهيئة التحكيم فرض اإلج ارءات في حال عدم التوافق عليها من قبل األط ارف وال يوجد ثمة ما يمنع هيئة التحكيم من إد ارج نصوص في الشروط المرجعية للتحكيم تسمح باستخدام البريد في تبادل اللوائح والمذك ارت االستماع أو الشهود عبر تطبيقات سكايبي أو واتس اب أو خالفها من التطبيقات التي تنقل المعلومة عن صاحبها ببث مباشر عبر الصوت والصورة لذلك من الممكن إج ارءات تختلط التحكيم التقليدية بة في جزء منها. الفرع الثاني: االساس القانوني للتحكيم الذي ينعقد بالوسائل التكنولوجية الحديثة يقوم التحكيم أساسا على مبدأ سلطان يكون أي اإل اردة بإتفاق األط ارف وااردتهم إن بحيث لم تكن موجوده هذه اإل اردة فال ينعقد التحكيم وال يمكن إتباع هذه الوسيلة لفض المنازعات مالم تنعقد األط ارف إ اردة على اتباعها عبر االتفاق الواضح وبخالف ذلك فإن االختصاص ينعقد لقضاء الدولة اال هذه اإل اردة ال تكون مقبولة دائما بل ال بد يقر المشرع يقرر المشرع أي هذا االتفاق ه يجوز اللجوء التحكيم فإ اردة الخصوم مع إق ارر المشرع لهذه اإل اردة هي الجوهر القانوني للعملية التحكيمية فمتى وجدت إ اردة الخصوم وفق الشكل الذي القانون فإن يتطلبه الخصوم ملزمين بحسم الن ازع عن طريق التحكيم ويلتزمون بحكمه من حيث المبدأ مالم يتنازلون عن اتفاق التحكيم. ( 1 ) اب ارهيم خالد مرجع سابق ص 61.

28 16 وفي التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة التكنولوجية الحديثة فإن الخصوم إ اردة يجب تتجه تسوية المنازعات التي نشأت تنشأ بينهم من الممكن أو وتتعلق بمعامالت التجارة أو ة ما يصح االتفاق على تسويته عبر التحكيم من مسائل والتي يجوز حسمها بطريق التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة حتى يعتد بصحة أتباع هذه الوسيلة. وقد أقر المشرع األردني هذه الوسائل في المادة )11( / ب من قانون التحكيم والتي نصت على )يجب يكون اتفاق التحكيم واال كان مكتوبا باطالا ويكون اتفاق التحكيم إذا مكتوبا تضمنه مستند وقعه الطرفان إذا أو تضمنه ما تبادله الطرفان عن طريق أو برقيات أو من رسائل أو التلكس أو الفاكس غيرها من وسائل االتصال المكتوبة والتي تعد بمثابة سجل اتفاق(. ويستفاد من النص السابق قانون التحكيم أخذ قد األردني بالوسائل التكنولوجية الحديثة أو الموجودة التي سوف توجد في المستقبل في حسم الخالفات والمنا ازعات ويالحظ المشرع قد تحوط لظهور وسائل حديثة للتواصل بذكره عبارة أو غيرها االمر الذي يفهم منه المشرع قد ذكر بعض الوسائل على سبيل المثال وليس على سبيل الحصر ومع وجود هذا األساس المقبول إلحتواء الوسائل المختلفة في التحكيم فقد تعزز ذلك أيضا في العديد من مواد قانون المعامالت ة رقم 15 لسنة المنشور على الصفحة رقم من عدد الجريدة الرسمية رقم 2115 / 5 / تاريخ 17 وعلى ما سوف نتعرض له في العديد من المواقع في القادم من 5341 فصول. التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة تنقية باألساس يهدف وتأمين بيئة العمل وما يدخل بها من خالل حل المنازعات التي تنشأ عن التجارة ة كما يهدف تقديم الخدمات اإلستشارية التي تؤدي منع حدوث المنازعات كما

29 17 يهدف تقديم خدمات التحكيم عن طريق محكمين وطنيين أو دوليين بواسطة األجهزة التكنولوجية الحديثة لتسوية المنازعات الناتجة عن التجارة ة سواء كانت هذه العالقات ناشئة عن إب ارم معامالت تمت بين الدول الشركات أو األف ارد أو كل ذلك من األهداف الهامة له قد دفعت تسليط الضوء على جوانبه المختلفة. الوسيلة تعمل هذه ذلك يضاف على حل المنازعات بسرعة فائقة ها ال حيث تشترط التواجد المادي للمحتكمين أط ارف أو الن ازع بحيث يكتفى بقيامهم بتقديم المستندات والبينات والم ارفعات بواسطة األجهزة والوسائل الحديثة. الثاني المطلب مز ايا التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة ومعوقاته تعتبر األجهزة التكنولوجية الحديثة من أبرز مقومات الثورة المعلوماتية والتكنولوجية فقد تم تسخير هذه االجهزة في مجاالت مختلفة ومن أهم هذه االستخدامات إب ارم المعامالت ة والذي أدى ظهور ما يسمى التجارة ة حيث قد بلغ حجم التجارة أحد وهي ة 211 أشكال التجارة عبر اإلنترنت 2117 خالل عام ما يزيد عن م مليار دوالر في حين بلغ حجم التجارة ة في االردن لعام م مليون دوالر وفي ازدت النسبة م عام ) 2(. بمقدار %16 ( 1 ) اب ارهيم احمد )2112(. اختيار طريق المحكم مركز عين شمس للتحكيم بحث مقدم للدورة العامة إلعداد المحكم ص 9. 2( موقع البوابة نيوز تم االطالع في / / 22 الساعة السادسة

30 12 وتعتمد هذه األنواع من التجارة على السرعة في إب ارمها وتنفيذها وهذا ال يتالءم مع إج ارءات التقاضي العادية في الحاالت كما غالب إن التحكيم العادي ال يتالءم مع هذا النوع من المعامالت أيضا. وبالرغم من الممي ازت التي يمتاز بها التحكيم الذي يتم عبر األجهزة والوسائل إال الحديثة ه هناك بعض المعوقات المصاحبه له. وعليه سوف يتناول الباحث مز ايا التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة في الفرع األول ومعوقاته في الفرع الثاني. الفرع األول: مز ايا التحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة يمتاز التحكيم الذي يتم بواسطة األجهزة الحديثة بعدة مز ايا وأهمها: تجنب عدم مسايرة القانون لعقود التجارة ة: -1 اللجوء هذا النوع من التحكيم يجنب أط ارف الن ازع عدم مسايرة والقضاء للعقود القانون ة سواء قانونيا قضائيا حيث أم هذا النوع من التحكيم يجنبهم عدم اإلعت ارف القانوني بهذا النوع من التعاقدات أي الحجية كما يساعدهم على تحديد القانون الواجب التطبيق واإلج ارءات الواجب إتباعها بحيث يتم التغلب على المشكالت الناجمة عن تكييف العقود من جهة على النحو القوانين وتنازع المعروف بقواعد القانون الدولي الخاص من جهة وذلك عبر اخرى األعتماد على النصوص التشريعية الخاصة بالتحكيم من جهة أختيار القواعد األج ارئية والقانون الموضوعي الواجب التطبيق على الن ازع ومن خالل األعتماد على األتفاقيات الدولية التي تنظم التحكيم في طرح احكام التحكيم للتنفيذ فيتم تأسيسا على هذه الحرية اختيار القواعد المناسبة لحل الن ازع بما يجنب عدم مسايرة القانون لطبيعة عقود التجارة ة.

31 19 - السرعة في فصل المنازعات 2 يمتاز التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة الحديثة بسرعة الفصل في المنازعات مقارنةا مع التحكيم التقليدي وهذا ينسجم مع طبيعة التجارة ويتالءم ة التحكيم التقليدي ونأ سيما إج ارءات يحتاج أطول نسبيا من التحكيم ويعزى السبب في ذلك حضور أط ارف الن ازع أمام هيئة التحكيم وتقديم الم ارفعات والبينات بين أط ارف الن ازع عملية الزمه في الغالب من عند أتباع اإلج ارءات إج ارءات التحكيم التقليدي أما في هذا التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة الحديثة فإنه ال يلزم اإللتقاء المادي ألط ارف الن ازع حيث يتمكن من األط ارف تقديم البينات والمستندات عن طريق الوسائل الحديثة بما ينعكس على السرعة فعليا وقد كرست منظمة التجارة العالمية من خالل غرفة التجارة بباريس مبدأ السرعة من خالل النص على مدد محدد لفصل الن ازع نجدها عبر القواعد الخاصة في تحكيم األعتمادات المستندية محددة بثالثين يوما. تجنب مشكلت تنازع القوانين _ 3 عقود التجارة تعد ة وعموم العقود المبرمة بواسطة شبكة اإلنترنت دولية عقودا الطابع اي ال تتوقف على اقليم معين ليصار الى االحتكام الى تشريعاته إذ ال يحدها مجال إقليمي محدد او حدود معينة تتكون في نطاقها شبكة اإلنترنت ذلك عالمية مفتوحة شبكة وتشكل بحد ذاتها إقليما خاصا بها شاسع المساحة ومت ارمي ترتب إن الن ازع لذلك فإن األط ارف حقيقية على هذه العقود جعل من مشكلة تنازع معضلة القوانين عال وة على عدم وجود قواعد موحدة تلتزم وتتقيد الدول بها في مجال التجارة ة على غ ارر قواعد االعتمادات المستندية ( 1 ) قواعد دوكدكس للتحكيم في منازعات االعتمادات المستندية.

32 21 مثال لذلك فإن أوجد حلوالا التحكيم قد مثالية تتجلى بأختيار القانون الواجب التطبيق على التحكيم 1952 الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة سيما و اتفاقية نيويورك الصادرة عام المتعلقة باالعت ارف بأحكام المحكمين وتنفيذها ال تغطي الجوانب الحديثة للموضوع في ظل غياب. االتفاقات الدولية التي تعنى بتحديد القانون الواجب التطبيق على المنازعات الدولية 2- اختيار المحكمين من ذوي الخبرة ينتخب أط ارف الن ازع باختيارهم محكمين يتمتعون بالخبرة الفنية ممن يواكبون تطو ارت التجارة ة خاصة في المجال التقني بخالف القضاء الوطني الذي يسند االمر القانون رجال غير المختصين باألمور التقنية فمنازعات التجارة ة تحتاج اشخاص مؤهلين يتمتعون بخب ارت ومؤهالت عالية جدا فجميع المنازعات الناشئة عن معامالت التجارة ة تحتاج خب ارء قد ال يتوفرون بالتحكيم التقليدي والقضاء الوطني اذ إختيار اشخاص من خارج دائرة االختصاص القانوني هو جوهر التحكيم فقد يكون المحكم مهندس اتصاالت أو )2(. أو طبيب أو برمجيات من رجال االعمال البارزين 3- الحد من الكلف ونفقات التقاضي يعود السبب في تقليل نفقات التحكيم أط ارف الن ازع يستخدمون أجهزة تكنولوجية حديثة في عقد جلسات التحكيم كما الخب ارء يستخدمون هذه األجهزة بحيث يتم تقليل نفقات السفر واألنتقال مع االشارة هنا التنقل في الدولة الواحدة من مدينة اخرى وداخل المدينة أصبح الواحدة أم ار مرهقا بالنظر صعوبات التنقل ونفقات استخدام المركبات ذلك أيضا ( 1 ) ابو الهيجا محمد )2111(. التحكيم. عمان دار الثقافة ص 37. ( 2 ) القيلوبي سميحه )2112(. د ارسات قانونية في التحكيم التجاري. القاهرة دار النهضة ص 315.

33 21 التحكيم عبر الوسائل بشكل كبير من الكلف ة الحديثة يتيح عقد الجلسات بواسطة شبكة اإلنترنت مما يحد والنفقات 4- السرية تعد السرية واحدة من أهم مبادئ التحكيم سواء االلكتروني أم التقليدي ولما كان التحكيم يتم من خالل الوسائل التكنولوجية الحديثة المتصلة بشبكات اإلنترنت فه مما يتوفر له الدخول إذ اآلمنة البيئة والخروج وتبادل المعلومات ال يتم إال بعد استخدام كلمات المرور الالزمة عالوة على جلسات المحاكمة ال تكون علنيه مما يحول دون الحاق الضرر في سمعة األط ارف بعكس القضاء النظامي الذي تعتبر العلنية أهم ضمانات تحقيق العدالة حيث تتم في التحكيم االإلكتروني عبر أجهزة تكنولوجية حديثة وآمنه. 5- إحالة الن ازع إلكترونيا في التحكيم عمليا إحالة الن ازع فإن التحكيم تتم عبر ملء إلكترونيا استمارة في مضمونها تشكل التحكيم حيث طلب يتم رفع الن ازع محكمين بسرعة فائقة من خالل شبكة اإلنترنت كما جلسات المحاكمة تعقد عبر هذه االجهزة الحديثة إضافةا ذلك فإنه يوفر سرعة في كما اإلج ارءات ه يوفر الدقة في الوثائق والتسجيالت وسهولة حفظ اإلج ارءات والمحاضر المقدمة من أط ارف الن ازع المحفوظة إلكترونيا )2(. ( 1 ) الشواربي محمد )1999(. التحكيم والتصالح في ضوء الفقه والقضاء منشأة المعارف ص 21. ( 2 ) ابو الهيجا محمد مرجع سابق ص 61.

34 22 6- الحياد والعدالة أط ارف يختار الن ازع االشخاص الذين يثقون بهم وفي حكمهم ويرتضون بق اررهم والذين يكونون بالعادة من ذوي الخبرة واالختصاص يستمد حكمه من هنا فالمحكم إ اردة الخصوم ونتيجة لذلك يلقى تنفيذ حكمه القبول من قبل الشخص الذي صدر الحكم ضده وهذه تنطبق على الميزة التحكيم التقليدي و الوقت بذات والحياد أمر داخلي نفسي في حين االستقالل يعني انعدام المصلحة والتبعية على ما سنرى تفصيله الحقا. الفرع الثاني: معوقات التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة الحديثة يتم التحكيم بواسطة اجهزة تكنولوجية حديثة وعند استخدام هذه األجهزة والتكنولوجيا فإن هناك بعض المعوقات أهمها:.1 المعوقات الفنية والقانونية: المعوقات الفنية هي التي تتصل في إج ارءات التقاضي المتخصصة في توافق األنظمة وتداول الوثائق وتنظيم الجلسات واستماع عبر هذه األط ارف االجهزة وصحة البيانات والوثائق فقد يؤدي هذا كله اخت ارق السرية بعملية التحكيم من قبل المجرمين أو الق ارصنة وهذا يعود على ضمان القدرة عدم سرية العملية التقنية في األحيان. بعض أما المعوقات القانونية فها قد تكون مصاحبه إلتفاق التحكيم من حيث وجود الن ازع وتوقيع األط ارف وخضوع الن ازع للتحكيم وقد يكون ذات صلة باإلطار االج ارئي من حيث االلت ازم في مكان التحكيم وقد تتعلق المعوقات بق ار ارت التحكيم من حيث المتطلبات الرسمية والصفة اإلل ازمية وسياسة التنفيذ. ) 1 ( عبد الوهاب محمد )2111(. مجتمع المعلومات العالمي وفض الن ازعات عبر اإلنترنت منشأة المعارف الوطنية ص 153.

35 23 عدم مواكبة النظم القانونية الفنية: ويعود هذا بسبب التطور السريع في مجال التجارة.2 ة ذلك معظم التشريعات ال تحتوي على قوانين خاصة بالتجارة ة تشريعات معظم الجمود في باإلضافة الدول خاصة تلك المتعلقة بإج ارءات التقاضي والتحكيم التقليدي. التوثيق: يعتبر التوثيق المشكلة العامة التي تواجه التجارة ة إلمكانية التحايل من.3 خالل شبكة اإلنترنت واخفاء هوية المتعاقد الحقيقية ومدى التأثير والدور الذي يلعبه التوقيع في الحد من ذلك. مكان التحكيم: يرتب مكان التحكيم اثا ار كثيرة ومهمة فمكان التحكيم هو المكان الذي يتواجد.4 أط ارف فيه الن ازع وقد يكون مكان إب ارم العقد وتنفيذه الذي اختاره المكان أو الن ازع أط ارف فمكان التحكيم الذي ينعقد بواسطة االجهزة الحديثة هو مكان افت ارضي وليس حقيقي وال يتم فعلي بين إلتقاء األط ارف بل يتم عبر األجهزة الحديثة. : وفرة النظام ( خطر الفايروسات ) يعتبر تشار الحاسب اآللي المشكلة العامة.5 التي تواجه التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة من حيث الفايروسات والرسائل البريدية غير المرغوب بها ومن جهة أخرى الخشية من إلحاق اض ارر بالمتنازعين وأجهزتهم )2( وما تم حفظه من. إج ارءات ( 1 ) إب ارهيم خالد مرجع سابق ص 255. ( 2 ) ابو الهيجا محمد مرجع سابق ص 61

36 24 الثاني المبحث تمييز التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة عن غيره من النظم والطبيعة القانونية له يتمتع التحكيم الذي ينعقد عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة واألجهزة الحديثة بمز ايا تميزه عن غيره من وسائل حل الن ازعات وهذه الممي ازت هي التي تدفع هذا اللجوء األط ارف النوع من التحكيم للفصل في منازعاتهم دون الوسائل األخ ىر بما يتوائم مع طبيعة الن ازع. وقد اختلفت آ ارء الفقهاء في تحليل الطبيعة القانونية للتحكيم الذي ينعقد بواسطة هذه الوسائل واألجهزة فمنه من يرى ه ذو طبيعة عقدية كون إتفاق التحكيم الذي يتم إب ارمه بين أط ارف الن ازع يتم بناءه على إ اردتهم الحرة ومنهم من يرى هذا التحكيم يتصف بالصفة القضائية ألن الحكم الذي يصدر عن هيئة التحكيم له الصفة القضائية كما هناك جانب من الفقه يرى التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة ذو طبيعة مختلطة قضائية وتعاقدية بينما ذهب البعض االخر إعتباره عقدا مستقالا. وعليه سوف يتناول الباحث األول من المطلب في هذا المبحث تمييز التحكيم الذي ينعقد عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة عن سواه من الوسائل االخرى وفي المطلب الثاني له المشابهة الطبيعة القانونية لهذا اإلتفاق. ( 1 (سامي فوزي التحكيم التجاري الدولي ص 153.

37 25 المطلب األول تمييز التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة عن غيره من الوسائل التحكيم يحتل الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية واألجهزة بار از مكاناا األن الحديثة بين وسائل حسم الن ازعات األف ارد ما بين والجماعات ويعود السبب في ذلك الممي ازت التي يتمتع بها هذا النوع من التحكيم والتي أدت االزدياد في إقبال األط ارف المتنازعة على إستخدامه لحل منازعاتهم في مجال التجارة ة على وجه التحديد. ويلتقي هذا النوع من التحكيم بالشبه مع وسائل أخرى يتم من خاللها حل المنازعات وهذه الوسائل قد تكون حديثة النشأة كما في الوساطة أو ة وسائل موجودة منذ فترة طويلة كالتحكيم التقليدي والقضاء النظامي. وعليه سوف يتنا ول الباحث تمييز التحكيم بالوسائل التكنولوجية الحديثة عن الوسائل الحديثة لفض المنازعات في الفرع األول وتمييزه عن التحكيم التقليدي في الفرع الثاني وتمييزه عن القضاء النظامي في الفرع الوطني أو الثالث. الفرع األول: تمييز التحكيم عبر الوسائل الحديثة الوساطة عن ة تع رف الوساطة ة بإنها قيام أط ارف الن ازع بإختيار طرف ثالث يقوم بدور الوسيط بينهم من خالل مناقشات إلكترونية والق ارر الذي يصدر عن هذا الوسيط ال يعتبر ق ا ارر ملزما لألط ارف وانما هو مجرد اقت ارحات يمكن يرفضونها أو األط ارف يقبلها وفوق ذلك لهم ينسحبوا منها قبل صدور ق ارر. أصبح واال الوسيط ملزما لهم ويستثنى من ذلك عقود الفيديك ( 1 ) اب ارهيم خالد مرجع سابق ص 61.

38 26 والوساطة ة هي أحد الوسائل الودية في فض المنازعات حيث يقوم الن ازع أط ارف باللجوء إليه من خالل االتصال بالوسيط عبر األجهزة الحديثة من أجل حل يوافق عليه جميع األط ارف وتمتاز هذه الوساطة بالسرية التامة بحيث ال يحضر االجتماعات عبر هذه الشبكة إال الوسيط واألط ارف كما تمتاز هذه الوسائط بإن الشخص الوسيط يكون متخصصا تماما مع ومؤهالا تدريبه جيدا واتصافه بالحياد. وتتفق الوساطة ة والتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة الحديثة ب كل منهما يتناول المنازعات الناشئة عن التجارة ة كأصل كما كالهما قد طاله التطور وأصبح يتسم بالطابع وذلك حتى يكون لهذه الوسائل القدرة على فصل المنازعات )2(. وبالرغم من التشابه بين التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة الحديثة والوساطة ة إال هنالك اختالفا بينهما فالوسيط واضحا مهمته تقتصر على مجرد تقديم اقت ارحات وآ ارء لألط ارف المتنازعة بش الن ازع القائم بينهم حتى لو خاض في تفاصيل الن ازع مع ه غير مطالب بذلك كما يقوم الوسيط بتحفيز األط ارف على التفاوض واج ارء اإلتصاالت بينهم وذلك بهدف الوصول ق ارر يوافق عليه جميع األط ارف المتنازعة فإ اردة هي األط ارف التي تلعب دو ار رئيسيا في إصدار الق ارر وفي حال عدم رغبتهما بذلك فإن الوسيط ال يكون له أي دور ذلك أي ه ال يملك سلطة لفرض التسوية ومن ثم قد تنتهي الوساطة ة ربما بدون )3( أية نتائج. ( 1 ) ابو الهيجا محمد مرجع سابق ص 32. ( 2 ) الط ارونة مصلح والحجايا نور )2115(. التحكيم. بحث منشور في مجلة الحقوق جامعة البحرين العدد 5 ص 41. ( 3 ) التحيوي محمود )2116(. التحكيم دار المعارف االسكندرية ص 216.

39 27 أما في التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة الحديثة ف المحكمين يتولون النظر في الن ازع من خالل عقد الجلسات وتقديم المستندات وسماع الم ارفعات عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة والمبتكرة التي يرتضيها األط ارف بحيث تمكن المحكمين من إستالم اللوائح والمستندات والتداول واصدار األحكام وبالتالي فإن إ اردة أط ارف الن ازع تلعب دو ار في قبول إتباع المحكمين لهذه الوسائل و تقرير الحكم و إصداره وبعبارة أخرى فإن التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة يبنى على أتفاق اط ارف الن ازع وتقريرهم اللجوء إليه في فصل منازعاتهم ومباشرة العملية التحكيمية وصدور حكم بها لذلك فإنه ال يستطيع أي طرف التدخل في هذا التحكيم فإذا امتنع أحد األط ارف عن الحضور أمام هيئة التحكيم والسير في إج ارءاته فإن هيئة التحكيم تصدر ق اررها في الن ازع وال يعيقها ذلك عن استكمال مهمتها كما االتفاق على التحكيم من خالل هذه الوسائل يرتب أثره القانوني المتمثل بعدم جواز اللجوء القضاء النظامي وهذا بخالف ما عليه حال الوساطة ة التي ال تحول دون حق اللجوء القضاء ويعيقها عدم تجاوب أحد. الطرفين سيما وه غير ملزم بما تقرره الوساطة من نتائج أو توصيات مالم يوافق على ذلك الفرع الثاني: التمييز بين التحكيم التقليدي والتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة من جهة أخرى على رغبة بشكل عام يعتمد التحكيم األط ارف وا اردتهم سوا ا ء من حيث اختياره كوسيلة لفض الن ازعات أم من حيث اختيار هيئة التحكيم التي تتولى العملية مباشرة التحكيمية أو في

40 22 القانون إختيار الذي سوف تطبقه هيئة التحكيم على الن ازع المعروض وصوالا إصدار حكم التحكيم. نتيجة للتطور المتسارع للتجارة ة الذي صاحب التطور الهائل في مجال تكنولوجيا المعلومات واالتصاالت والذي أدى ظهور ما يعرف ة بشكل بالتجارة واضح والتي اقتضت بدورها يكون هنالك وسيلة جديدة للفصل في المنازعات الناشئة عن هذه التجارة بحيث تكون مالئمة لها من حيث طبيعتها ة ونتيجة لذلك ظهر ما يسمى بالتحكيم )2(. يتشابه التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة الحديثة مع التحكيم التقليدي فكالهما يتأسسان على ثالثة مبادئ هما االتفاق على التحكيم والعملية التحكيمية وصدور حكم تحكيمي لحسم الن ازع القائم بين األط ارف كما كالهما يخضع لمبادئ المساواة بين الخصوم واحت ارم حقوق الدفاع. بالرغم من هذا التشابه إال هنالك إختالف ما بين التحكيم التقليدي والتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل ة من الجوانب الحديثة التالية: توفير التكلفة: مع توفير التكاليف هو أحد سمات التحكيم بشكل عام إال ه يتجلى بصورة.1 أفضل في التحكيم إذ يمتاز التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة عن التحكيم التقليدي بإنه أقل تكلفة ويعود السبب في ذلك أطر اف التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة ال يلتقون ماديا وال ينتقلون من مكان آخر حيث يتم التقائهم افت ارضيا و ذلك عبر الوسائل التكنولوجية الحديثة سواء في أصل االتفاق على ( 1 ) والي فتحي )2112(. التحكيم. دار النهضة العربية القاهرة ص 14. ( 2 ) التحيوي محمود مرجع سابق ص 191.

41 29 أم التحكيم حضور الجلسات التي تعقدها هيئة التحكيم مما يؤدي توفير الكثير من المال. 2. توفير الوقت: يمتاز التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة في توفير الوقت والسبب في أط ارف سماع ذلك الن ازع عبر الوسائل الحديثة وتقديمه البينات والمستندات والم ارفعات سرعة مباشرة هذه يؤدي اإلج ارءات وانجاز العملية التحكيمية بأسرع وقت إذ ال حاجة اإلنتقال من مكان آخر ليقوم األط ارف بتقديم البينات والمستندات مما يؤدي قطف ثمرة االختصار في اإلج ارءات مما ينعكس على السرعة في فصل الن ازع. تحتاج الخبرة: المنازعات الناشئة عن المعامالت ة اشخاص ذوي خبرة فنية.3 تعنى وتواكب التجارة ة خاصة في المجال التقني في هذه التجارة من حيث طبيعتها ونظامها والقوانين الخاصة فيها حيث يلجأ أط ارف الن ازع اشخاص ذوي خبرة عالية رغبةا منهم في إصدار حكم يتسم بالدقة والوضوح وثقة األط ارف )2(. الموائمة: يقصد بالموائمة توافق مصدر الن ازع مع وسيلة حله ما دام االشخاص الذين.4 يتعاملون في مجال التجارة ة ال ينتقلون من مكان آخر وتمتاز المعامالت بينهم بالسرعة في إب ارمها وبالتالي فإن الوسيلة لحل الن ازع يجب تتوائم مع طبيعة التعامل او من األنسب تتوائم بحيث تكون الوسيلة األنسب لحل المنازعات الناشئة عن التجارة ة هي التحكيم الذي ينعقد بواسطة األجهزة الحديثة بحيث ال ينتقلون األط ارف كما حالهم أخر من مكان عند التعاقد يضاف ذلك هم سوف يستخدمون ذات ( 1 ) الط ارونة مصلح الحجايا نور مرجع سابق ص 213. ( 2 ) ال ارفعي أمينه مرجع سابق ص 412.

42 31 الوسائل بما فيها من تقنيات تشفير البيانات الحديثة. والمعلومات والمستندات ة عبر األجهزة الفرع الثالث: التمييز ما بين التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة والقضاء يتفق التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة والقضاء ب كليهما يقومان على فصل الن ازعات التي تعرض أمامهما التحكيم ويختلف المنعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية عن القضاء في عدة أمور أهمها: القضاء الوطني ينظر في المنازعات ما تكون غالبا والتي من رعايا الدولة ذاتها كأصل.1 عام أما التحكيم الذي ينعقد بواسطة واألجهزة الحديثة الوسائل أط ارف فإن الن ازع عادة ما جنسيات ينتمون بحيث يواجهون مختلفة مشاكل كثيرة أهمها الواجب التطبيق القانون على هذا الن ازع حيث يقوم األط ارف القانون بإختيار الواجب التطبيق تجنبا للمشكالت المتعلقة بالمحكمة المختصة لفصل الن ازع وتنازع القوانين. المنازعات التي تنظر من خالل التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل واالجهزة الحديثة.2 تمتاز بالسرعة فهو يقضي على جميع وسائل المماطلة التي يستغلها الخصوم في إضاعة الوقت فال يسمح بتعدد اإلج ارءات استعمال أو وسائل تؤدي أو أية طرق أطالة العملية أية وسيلة استعمال أو التحكيمية الن ازع أمد إلطالة أما في القضاء فإن أط ارف الن ازع يبدعون خلق أسباب في التأخير في حل المنازعات األمر الذي يطيل أمد الن ازع عدة سنوات حيث ينتقلون من مكان أخر لحضور الجلسات ومباشرة إج ارءات التقاضي. ( 1 ) شفيق محسن )2112(. التحكيم. دار الفكر العربي القاهرة ص 121

43 31 الثاني المطلب الطبيعة لمعرفة الطبيعة القانونية للتحكيم الذي يتم بالوسائل التكنولوجية الحديثة القانونية للتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة درجة ال يستهان بها من نظ ار األهمية لما تشكله من أهمية خاصة في معرفة جوهر التحكيم وتحديد األسباب التي دعت األف ارد اللجوء الية كطريق خاص لحل المنازعات. وقد اختلفت األر اء في تحديد الطبيعة القانونية للتحكيم الذي ينعقد عبر الوسائل واألجهزة الحديثة فمنهم من يرى هذا النوع من التحكيم يتمتع بالصفة القضائية ويستند في ذلك على اعتبار التحكيم هو قضاء إجباري ملزم للخصوم والحكم الذي يصدر عن المحكم يحوز حجية الحكم المقضي به. ومنهم من يرى ه ذو طبيعة تعاقدية فاألط ارف يتفقوا على التحكيم إستنادا لمبدأ سلطان اإل اردة بينما ذهب البعض األخر ه ذو طبيعة مختلطة وأخي ار فإن يعتبره ذو هنالك ر أي طبيعة مستقلة. وعليه سوف يتناول الباحث الطبيعة القضائية للتحكيم والعقدية الذي يتم بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة في الفرع األول والطبيعة المختلطة والمستقلة الثاني. في الفرع له الفرع األول: الطبيعة القضائية والعقدية للتحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة: أوال : الطبيعة القضائية يرى أصحاب هذا األتجاه إسباغ الطابع القضائي على التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية واالجهزة الحديثة وذلك على إعتبار التحكيم هو القضاء ونأ كان مصدره اإلتفاق

44 32 ونأ الحكم ال يعنى بإ اردة الخصوم وحدهم مما يجعل الصفة القضائية هي التي تغلب على هذا النوع من التحكيم كما ه الحكم الذي يصدر عن هذا التحكيم هو عمل قضائي إلنه يصدر عن سلطة مختصة في أصدار األحكام وهو حجة على الجميع وملزم لألط ارف ويحوز حجية األمر المقضي به في التحكيم عموما. كما هيئة التحكيم تطبق ذات المبادئ التي يطبقها القضاء أثناء سير العملية التحكيمية ومن أهم هذه المبادئ إحت ارم حق الدفاع ا والمساوة األط ارف بين والحياد والت ازم المواجهة بين الخصوم. فإذا كان إختيار التحكيم بواسطة الوسائل التكنولوجية الحديثة وسيلة لحسم الن ازع يتم بنا ا ء الخصوم فإن أط ارف إ اردة على القضاء يتم اللجوء أيضا بعمل إ اردي من جانب أحدهما ذلك يضاف هيئة التحكيم تطبق بعض القواعد القانونية المتعلقة بالقضاء مثل قواعد عدم صالحية القضاء وردهم كما إج ارءات إن إج ارءات تماثل الخصومة الخصومة امام القضاء وأخي ار )2(. فإن هيئة التحكيم تطبق قواعد القانون والم ارفعات وبالرغم من هذه النظرية قد القت قبوالا إال ها قد تعرضت ويعود للنقد السبب في ذلك القضاء سلطة من سلطات الدولة يهدف تحقيق العدالة أما التحكيم الذي ينعقد بواسطة الوسائل التكنولوجية واألجهزة الحديثة فإنه يهدف تحقيق عدالة أكثر مرونة كما ه ال يلتزم بالقوانين المطبقة في القضاء الوطني وانما يلتزم بالقواعد والقوانين التي أتفق عليها أط ارف الن ازع )3(. ( 1 ) اب ارهيم أحمد مرجع سابق ص 71. ( 2 ) ارغب وجدي )2115(. خصومة التحكيم. دار الجامعة القاهرة ص 135. ( 3 ) العصار يسري 2115 التحكيم في المنازعات العقدية و الغير عقدية دار النهضة العربية القاهرة ص 113

45 33 كما هيئة التحكيم تستمد سلطاتها من أتفاق أط ارف الن ازع أما القضاء فإن المصدر الرئيسي للحكم الذي يصدر عنه هو القانون بحيث يجعله حكما ملزما لألط ارف يضاف ذلك القضاة يقومون بوظيفة عامة ويتمتعون بسلطة األمر واألج ارء وهذا ال يتوافر بالتحكيم إال بعد اإلستعانة بالمحكمة المختصة. ثيا : نظرية الطبيعة العقدية يرى صار هذه النظرية الحكم الذي يصدر عن هيئة التحكيم يقوم على مبدأ سلطان اإل اردة فاألط ارف عندما يتفقوا على التحكيم فإنهم يتخلون عن بعض الضمانات القانونية واإلج ارئية التي يحققها النظام القضائي وذلك بهدف تسهيل العدالة واتباع وخاصة في سريعة إج ارءات الحكم. ذلك يضاف إب ارم معامالت التجارة ة ال يتم إال عن طريق فإتفاق التعاقد التحكيم هو الذي يؤدي إخ ارج الن ازع من سلطة القضاء واسناده هيئة التحكيم ويعين في الوقت ذاته القواعد واجبة اإلتباع كالقانون الواجب التطبيق على موضوع الن ازع وكذلك القواعد اإلج ارئية لذلك فإن أتفق عليها الطرفان الق ارر الذي يتم الحصول عليه في النهاية هو محصلة لتطبيق الشروط التي ولهذا السبب يكتسب التحكيم الصفة التعاقدية. ويستند أصحاب هذا الر أي سلطة المحكم في فصل الن ازع ما بين المتنازعين هو إتفاق التحكيم ورضى الخصوم بالق ارر الذي يصدر عن المحكم وعلى ذلك فإن المحكم يستمد سلطته من إ اردة األط ارف و عمل المحكم ال يعتبر عمالا قضائيا من الناحية الشكلية والموضوعية )2(. ( 1 ) ال ارفعي امينة مرجع سابق ص 421. ( 2 ) عبد العال عكاشة 1992 التحكيم في العالقات الخاصة الدولية والداخلية بدون ناشر ص 46.