تحصن القرار الاداري - دراسة مقارنة

النسخ

1 المملكة العربية السعودية وزارة التعليم العالي جامعة الا مام محمد بن سعود الا سلامية المعهد العالي للقضاء قسم السياسة الشرعية شعبة الا نظمة دراسة مقارنة ا عداد عمر بن محمد السعدان ا شرافالدكتور مصطفىبنمحمدالباز الا ستاذ المشارك بالمعهد العالي للقضاء العام الجامعي ١٤٣٠ ١٤٢٩ ه

2 بسم االله الرحمن الرحيم ا ن الحمد الله نحمده ونستعينه ونستغفره ونتوب ا ليه ونعوذ باالله من شرور ا نفسنا ومن سيي ات ا عمالنا من يهده االله فلا مضل له ومن يضلل فلا هادي له وا شهد ا ن لا ا له ا لا االله وا شهد ا ن محمدا عبده ورسوله صلى االله عليه وعلى ا له وصحبه ا جمعين ا ما بعد: تعتبر القرارات الا دارية بالنسبة للا دارة الا داة الري يسية لا نشاء ا و ا لغاء ا و تعديل المراكز القانونية ولا يتحقق الغرض من القرارات الا دارية ا لا بتحقق واحد من هذه الا مور وهذا يستلزم ا ن يكون صدور تلك القرارات وفق مبدا المشروعية. وقد مر تطبيق هذا المبدا بتطورات تواكبت مع تطور مبدا المشروعية ففي السابق كان يستلزم الا قرار بصحة ا عمال ا و تصرفات الا دارة ا ن تتطابق مع مبدا المشروعية ثم حدث الخلاف المعروف حول التزام الا دارة بمبدا المشروعية وا ثر هذا على المبادي المتعلقة بالقرارات الا دارية لاسيما الا مور التي ترتبط بشكل مباشر بمشروعيتها وتو ثر بشكل كبير على استقرار المراكز النظامية كالانعدام والتحصن. وقد كان لهذه التطورات تا ثيرات كبيرة وواضحة على المبدا الا خير فقد كان في السابق نطاق تطبيقه ضيق ا جدا ا لا ا ن التطورات الحديثة ا كدت مدى الحاجة ا لى توسيع نطاقه وتطلب الا مر ا يجاد ضمانات كثيرة لا يجاد توازن بين ضرورة الا خذ به وبين وجوب الالتزام بمبدا المشروعية. وقد بذل القضاء الا داري الكثير من الجهود للوصول ا لى ا ليات يحقق من خلالها هذا التوازن مستهديا بقواعد العدالة فوسع من سلطة الا دارة في سحب قرارا ا في بعض الحالات متى كان الداعي تحقيق مصلحة عامة ا و رعاية لجانب من الجوانب الا نسانية كما وسع نطاق نظرية انعدام القرارات الا دارية وا قر مبدا التعويض عن القرارات الا دارية وتعامل مع هذه المبادي بصناعة عدلية متقنة استطاع من خلالها الحفاظ على المبدا الا صيل القاضي بحيازة القرارات الا دارية لقرينة الصحة بمجرد صدورها. وموضوع على ا هميته وشدة مساسه با عمال الا دارة ا لا ا ني لم ا جد له دراسة فقهية نظامية تناولت جزي ياته بالبحث وا جلاء الغموض فيه والا جابة عن كل

3 التساو لات المطروحة حوله لذا ا حببت ا ن يكون هذا الموضوع هو موضوع بحثي التكميلي الذي ا قدمه لاستكمال متطلبات مرحلة الماجستير في قسم السياسة الشرعية في المعهد العالي للقضاء. وقد استهللت بحثي بفصل تمهيدي لبيان مفهوم القرار الا داري ومبدا المشروعية في القرار الا داري وجزاء مخالفة هذا المبدا. وللا جابة عن مفهوم التحصن في القرار الا داري ومشروعيته وكيفيته جعلت الفصل الا ول لبيان حقيقة في الفقه والنظام مع التمييز بينه وبين ما يشتبه به ولتوضيح القرارات الا دارية القابلة للتحصن والقرارات غير القابلة للتحصن وخصصت الفصل الثاني لبيان نطاق كما تضمن هذا الفصل تفسير وتعديل القرار الا داري وفي الفصل الثالث عرضت للحديث عن ا ثار ومشروعية التعويض عن ا ضرار القرار الا داري المتحصن ا ذا قامت ا ركان مسي ولية جهة الا دارة ثم ختمت بالفصل الرابع للجواب عن الحلول التي تملكها جهة الا دارة لتلافي ا ثار القرار الا داري المتحصن بما تقوم به من رقابة ا دارية على ا عمالها. ا همية الموضوع وا سباب اختياره: تم اختيار موضوع بعد دراسة وتمعن في الكثير من الموضوعات لا سباب كثيرة ا ذكر بعضها فيما يلي:- ا ولا :- حماية المراكز القانونية وضمان استقرارها من ا هم المطالب الملحة في نطاق الا نظمة عموما وفي نطاق النظام الا داري بوجه خاص فالقرار الا داري كما سبق ذكره ينصب على المراكز النظامية بالا نشاء ا و الا لغاء ا و التعديل وهو في ذات الوقت من الا عمال البشرية التي يعتريها النقص ويرتب ا ثارا كثيرة تمتد في بعض القرارات ا لى مدد زمنية طويلة قد تتجاوز عمر الا نسان فمن يعين في الوظيفة العامة على سبيل المثال يستمد سلطته واختصاصه وحقوقه الوظيفية والتقاعدية من قرار تعيينه فا ذا كان هذا القرار مهددا بالطعن عليه ابد الدهر بحجة مخالفة مبدا المشروعية مهما كانت المخالفة فسنكون ا مام حالات تناقض ا هم ا هداف النظام وهو تحقيق العدالة.

4 المقدمة... ٢ الفصل التمهيدي القرارات الا دارية ومبدا المشروعية... ١١ المبحث الا ول: مفهوم القرارات الا دارية...١٢ المطلب الا ول: التعريف بالقرار الا داري في اللغة...١٢-١ القرار ١٢... ٢- الا داري... ١٣ المطلب الثاني: تعريف القرار الا داري في الفقه...١٣ المطلب الثالث: تعريف القرار الا داري في النظام... ١٦ المطلب الرابع: عناصر القرار الا داري...١٩ ١- السبب... ١٩ ٢- الشكل والا جراءات... ٢١-٣ الاختصاص ٢٢... ٤- المحل... ٢٤-٥ الغاية ٢٦... المبحث الثاني: مبدا المشروعية في نطاق القرارات الا دارية...٢٨ المطلب الا ول: مفهوم مبدا المشروعية...٢٨ المطلب الثاني: ا همية مبدا المشروعية...٣١ المطلب الثالث: مصادر مبدا المشروعية...٣٣ المصادر المكتوبة... ٣٣ ١ الدستور ٣٤... ٢ الا نظمة (القوانين) العادية... ٣٥ ٣ الا نظمة (القوانين) الفرعية...٣٥ المصادر غير المكتوبة... ٣٦

5 ١ العرف... ٣٦ ٢ القضاء ٣٧... ٣ المبادي العامة للقانون...٣٧ المبحث الثالث : جزاء مخالفة مبدا المشروعية... ٣٨ الفصل الا ول: حقيقة تحصن القرارات الا دارية في الفقه والنظام... ٤٢ المبحث الا ول: مفهوم تحصن القرارات الا دارية في الفقه والنظام...٤٣ المطلب الا ول: التحصن في اللغة...٤٣ المطلب الثاني: مفهوم في النظام...٤٣ المطلب الثالث: مفهوم في الفقه... ٥٠ المبحث الثاني: مشروعية تحصن القرارات الا دارية في الفقه والنظام...٥٣ المطلب الا ول: مشروعية في النظام... ٥٣ المطلب الثاني: مشروعية في الفقه...٥٨-١ الا يلاء ٥٩... ٢- الطلاق الرجعي...٦١ ٣- الخيار... ٦٢ ٤- خيار الشرط...٦٣-٥ المفقود ٦٥... المبحث الثالث : كيفية تحصن القرارات الا دارية في الفقه و النظام...٦٩ المطلب الا ول: كيفية في النظام...٦٩ المطلب الثاني: كيفية في الفقه... ٧٥ المبحث الرابع: تمييز عما يشتبه به....٧٩ المطلب الا ول: تمييز عن ا عمال السيادة... ٧٩ المطلب الثاني: تمييز عن تحصينه...٨٦ الفصل الثاني نطاق تحصن القرارات الا دارية...٩٤ المبحث الا ول : القرار الا داري القابل للتحصن...٩٥

6 ١- القرار الا داري الصحيح...٩٥ ٢- القرار الا داري القابل للبطلان (المعيب)...٩٨ المبحث الثاني : القرار الا داري غير القابل للتحصن...١٠٢ ١- القرار المنعدم... ١٠٢ ٢- القرار الا داري الصادر بناء على غش ا و تدلي س...١٠٥ ٣- القرار الا داري المستمر والقرار السل بي...١٠٧ ٤- القرار الا داري الصادر بتسوية خاطي ة للمرتب... ١١١ ٥- القرار الا داري الذي يعارض حجية الا مر المقضي به...١١٢ ٦- القرار الا داري الذي لم ينشر ولم يعلن للغير... ١١٤ المبحث الثالث : تفسير القرار الا داري المتحصن...١١٦ المبحث الرابع : تعديل بيانات القرار الا داري المتحصن...١٢١ المبحث الخامس : دور القضاء في نطاق... ١٢٦ الفصل الثالث ا ثار...١٣٣ المبحث الا ول : وجوب تنفيذ القرار الا داري المتحصن واحترامه...١٣٤ المبحث الثاني : الدفع بعدم قبول الطعن با لغاء القرار المتحصن...١٤٠ المبحث الثالث:عدم جواز ا لغاء القرار الا داري المتحصن من قبل الا دارة ا و سحبه ١٤٧ المبحث الرابع : التعويض عن ا ضرار القرار الا داري المتحصن...١٥٢ الفصل الرابع ا ساليب الا دارة في تلافي ا ثار التحصن...١٥٩ المبحث الا ول : تلافي ا ثار القرار الا داري المتحصن بتعديل القواعد النظامية...١٦٠ تعديل القاعدة النظامية التي تصدر من السلطة التنظيمية بطلب جهة الا دارة...١٦٠ تعديل القواعد النظامية التي تصدرها جهة الا دارة في اللواي ح... ١٦٢ المبحث الثاني: تلافي ا ثار القرار الا داري المتحصن في حالة الضرورة... ١٦٦ المبحث الثالث: تلافي ا ثار القرار الا داري المتحصن بقرار مضاد...١٧٠

7 الخاتمة...١٧٥ الفهارس العامة...١٨٠ فهرس الا يات القرا نية...١٨١ فهرس الا حاديث النبوية...١٨٣ فهرس الا علام...١٨٤ فهرس المصادر والمراجع...١٨٥ فهرس الموضوعات...١٩٦