الباب األخير : الشركات التجارية. أ- شركات األشخاص. - هي شركات تقوم على االعتبار الشخصي والثقة المتبادلة بين الشركاء. - كل ما يؤثر بشخص الشريك من إفالس

النسخ

1 الباب األخير : الشركات التجارية. أ- شركات األشخاص. - هي شركات تقوم على االعتبار الشخصي والثقة المتبادلة بين الشركاء. - كل ما يؤثر بشخص الشريك من إفالس أو حجر أو وفاة أو انسحاب يؤدي إلى انقضاء الشركاء ما لم يتفق الشركاء على خالف ذلك. - تقوم عادة في المشاريع الصغيرة أو المتوسطة. - تنقسم شركات األشخاص إلى ثالثة شركات ( تضامن توصية بسيطة محاصة ). 1- شركة التضامن. تعريفها : شركة تتكون من شريكين أو أكثر مسئولين بالتضامن في جميع أموالهم عن ديون الشركة. تقابل شركة العنان في الشريعة اإلسالمية. خصائص شركة التضامن : المسئولية الشخصية والتضامنية المطلقة عن ديون الشركة : هذه المسؤولية ليس في حدود حصته فقط بل في جميع أمواله الخاصة. - يقع باطال في مواجهة الغير اتفاق الشركاء في عقد الشركة على تحديد مسئولية أحدهم بمقدار حصته في رأس مال الشركة. - ال يحق للشريك الدفع بمطالبة الشركة والتنفيذ على أموالها أوال وال يحق له المطالبة بتقسيم الدين بينه وبين باقي الشركاء ولكن - يتوجب عليه آداء الدين كامال وله بعد ذلك الرجوع على باقي الشركاء كل بقدر حصته في الدين. ال يجوز للدائن أن ينفذ على األموال الخاصة ألحد الشركاء المتضامنين إال بتوفر شرطين : - ثبوت الدين في ذمة الشركة بإقرار من مدير الشركة أو بحكم من الجهة القضائية المختصة. أ- إعذار الشركة بالوفاء أي مطالبتها بالتسديد. ب- الشريك المنسحب من الشركة ي عفى عن الديون التي تنشأ بعد االنسحاب ولكن يشترط إشهار انسحابه ( إعالن انسحابه ). - الشريك المنضم الجديد يلزم بكافة الديون السابقة والالحقة للشركة. - مسئولية الشركاء المتضامنين والمطلقة عن ديون الشركة تبقى قائمة حتى في مرحلة التصفية ومسؤولية الشريك تنتهي بانقضاء فترة - التقادم الثالثي وليس انقضاء الشركة. 2- دخول اسم الشريك في عنوان الشركة : يتكون اسم شركة التضامن من اسم شريك واحد أو أكثر. - ال يجوز أن يتكون عنوان الشركة مشتقا من غرضها أو أي تسمية مبتكرة. - يدرج عادة في عنوان الشركة اسم الشريك األكثر جذبا لالئتمان أو األوفر حظا من الشهرة والسمعة التجارية أو األكثر مالءة مالية - إذا كان الشركة مكونة من أفراد أسرة واحدة يمكن ذكر اسم العائلة مضافا إليه ما يوضح درجة القرابة مثل " اخوان ". - يكون مسؤول بالتضامن أمام الغير كل أجنبي عن الشركة يدخل اسمه في عنوان الشركة بعلمه ورضاه ألن في ذلك خداع وتحايل على - الغير. تغير أشخاص الشركاء يتوجب تعديل عنوانها. ووفاة أو انسحاب أحد الشركاء يوجب حذف اسمه من عنوان الشركة إال إذا قبل الشريك - المنسحب أو ورثة الشريك المتوفي على بقاء اسمه في عنوان الشركة. ال يسأل الشريك المنسحب أو ورثة الشريك المتوفي عن ديون الشركة متى ما أشهر االنسحاب أو الوفاة بالطرق القانونية. - الصفحة 1

2 3- عدم قابلية الحصص للتداول : ال يجوز أن تكون حصص الشركاء ممثلة في صكوك قابلة للتداول وعدم جواز تنازل الشريك عن حصته في الشركة. - هذه القاعدة ال تتعلق بالنظام العام لذلك يجوز االتفاق في عقد الشركة على حق كل شريك في التنازل عن حصته للغير ولكن بشروط - معينة كحق االسترداد للشركاء أو موافقة أغلبيتهم أو تحديد األشخاص المتنازل إليهم بصفاتهم. يقع باطال كل اتفاق على جواز التنازل عن الحصص دون قيود. - عند التنازل يجب استيفاء اجراءات االشهار القانونية. - نظام الشركات أجازت استمرار الشركة في حالة وفاة أحد الشركاء إذا كان هناك اتفاق يقتضي ذلك دون تحول شكلها القانوني إلى - توصية بسيطة إذا كان الورثة قص ر ونرى تصويب ذلك بحيث تحول إلى توصية بسيطة ألن القص ر ال يكتسبوا صفة التاجر وشروط التضامن تكسبهم الصفة التجارية. الشريك الراغب في التنازل يلجأ إلى ما يعرف ب ( اتفاق الرديف ) حيث يحل الرديف محل الشريك. - ال يحق للرديف أن يتدخل في االدارة او المطالبة باألرباح وال يحق للمتنازل التهرب من مسئوليته التضامنية عن ديون الشركة اكتساب الشريك صفة التاجر : يلزم أن تتوفر في الشريك المتضامن األهل ية الالزمة الحتراف التجارة. - افالسه ال يؤدي إلى افالس الشركة بينما افالس الشركة يؤدي إلى افالس الشركاء فيها. -. الشريك يكتسب صفة التاجر ولو كان محظورا عليه ممارسة التجارة بمقتضى قوانين أو لوائح مهنته ( مثل أعضاء هيئة التدريس ) - يكتسب الشريك صفة التاجر سواء كان شخص طبيعي أو معنوي ( شركة ) لذلك ال يجوز أن يكون الشريك شركة مدنية. - تكوين شركة التضامن : يجب توفر األركان العامة الالزمة لقيام الشركة ( رضا محل سبب أهلية ) - يجب توفر األركان الخاصة ( تعدد المشاركة نية المشاركة... الخ ). - اشترط نظام الشركات كتابة عقد شركة التضامن وإشهاره. - إجراءات إشهار شركة التضامن : 1- نشر ملخص عقد الشركة في جريدة يومية توزع في المراكز الرئيسية للشركة. 2- قيد الشركة في سجل الشركات باإلدارة العامة للشركات. 3- قيد الشركة في السجل التجاري. وذلك يكون خالل 33 يوم من تأسيس الشركة أو تعديل العقد. - الجزاء المترتب على عدم االشهار : 1- عدم جواز الشركة االحتجاج ضد الغير. 2- لدائني أحد الشركاء الحق في التمسك بعدم نفاذ الشركة غير المشهرة. ال يجوز للشركاء أن يتمسكوا فيما بينهم أو ضد الغير بعدم نفاذ الشركة لعدم الشهر. ال يحق للشريك الذي لم يقدم حصته في رأس مال الشركة التمسك بعدم نفاذ الشركة تهربا من تقديمها. ألن الشهر مقرر لمصلحة الغير وليس لمصلحة الشركاء. الصفحة 2

3 إدارة شركة التضامن : أ- تعيين المدير : 1- المدير ممكن أن يكون شريك في الشركة أو غير شريك وممكن أن يكون مدير اتفاقي أو مدير غير اتفاقي. 2- المدير االتفاقي ( النظامي ) : هو الذي يعين بنص خاص في عقد الشركة الرئيسي. 3- المدير الغير اتفاقي : هو الذي يعين بعقد مستقل عن عقد الشركة. 4- المدير الغير شريك : ليس مسؤول عن ديون الشركة وال يكتسب صفة التاجر وال يؤدي افالس الشركة إلى افالسه. مدير الشركة يتمتع بجميع الصالحيات التي تمكنه من القيام باألعمال التي تحقق غرض الشركة دون تدخل من الشركاء. ال يعني ذلك حرمان الشركاء من االطالع على سير أعمال الشركة أو فحص دفاترها وتوجيه النصح للمدير. يترتب على عدم تعيين مدير للشركة إنفراد كل شريك بإدارة الشركة على أن يكون لباقي الشركاء االعتراض على أي عمل قبل تمامه وألغلبية الشركاء الحق في رفض هذا االعتراض. ويسري هذا الحكم أيضا عند وفاة المدير الذي عينه الشركاء. ب- عزل المدير : 1- المدير الشريك االتفاقي : ال يتم عزله إال باجماع الشركاء ومن ضمنهم المدير نفسه ألن عزله يعد تعديال للعقد ( كما ذكرنا سابقا ان المدير االتفاقي يعين بنص خاص في عقد الشركة الرئيسي ) ويمكن عزله أيضا من الجهة القضائية بناء على طلب أغلبية الشركاء وبشرط وجود مسوغ شرعي كالغش أو االهمال الجسيم. ال يجوز للمدير الشريك االتفاقي اعتزال االدارة بغير سبب مقبول. إذا ع زل المدير الشريك االتفاقي أو اعتزل يؤدي ذلك إلى انقضاء الشركة ما لم ينص عقد الشركة أو يتفق الشركاء على استمرارها. 2- المدير الشريك الغير اتفاقي أو المدير الغير شريك االتفاقي أو الغير شريك والغير اتفاقي ( يعني الجميع ما عدا المدير الشريك االتفاقي ) : يعزل باألغلبية آلراء الشركاء أو بمعنى آخر يتم عزله بنفس الطريقة التي عي ن بها. عزل أي منها ال يؤدي إلى انقضاء الشركة. يحق للمدير المعزول المطالبة بالتعويض إذا كان العزل لغير مبرر شرعي أو كان في وقت غير مناسب. يجوز للمدير اعتزال االدارة بشرط إخطار الشركاء وأن يكون في وقت الئق وإال كان مسؤوال بالتعويض. سلطات المدير الواحد والمديرين : أ- سلطة المدير الواحد : - يلتزم المدير بالسلطة المنصوص عليها في عقد الشركة وإذا خال عقد الشركة من النص على سلطاته فله مباشرة جميع األعمال التي تقتضيها غرض الشركة. - ال يجوز للمدير مباشرة األعمال التي تتجاوز االدارة العادية وبصفة خاصة على : 1- التبرعات ما عدا التبرعات الصغيرة. 2- بيع عقارات الشركة إال إذا كان هو غرض الشركة. 3- رهن عقارات الشركة ولو كان للشركة بيع العقارات. 4- بيع متجر الشركة أو رهنه. أيضا ال يجوز للمدير أن يتعاقد لحسابه الخاص مع الشركة إال بإذن خاص من الشركاء يصدر في كل حالة على حدة. ب- سلطات األكثر من مدير : - الحالة األولى : يحدد لكل مدير اختصاص معين عند ذلك ال يتجاوز المدير الختصاص اآلخرين. - الحالة الثانية : عدم تحديد اختصاص كل مدير فيكون لكل منهم ممارسة األعمال منفردا ويحق للبقية االعتراض وإذا تساوى الجانبان يعرض األمر على الشركاء جميعا ويأخذوا باألغلبية العددية. - الحالة الثالثة : اشتراط أن تكون القرارات باالجماع. الصفحة 3

4 مسؤولية الشركة عن أعمال المدير : تكون مسؤولة مسؤولية مدنية ( عقدية وتقصيرية ). - لمساءلة الشركة عن أعمال مديرها يلزم توفر شرطين : - 1- تعاقد المدير باسم الشركة ولحسابها وذلك يكون بالتوقيع بعنوان الشركة. 2- أن تكون أعمال المدير في حدود سلطته. ال تسأل الشركة جنائيا عن الجرائم التي يرتكبها مديرها ( كالتزوير وتقليد عالمة تجارية ). - مسئولية المدير في مواجة الشركة : يعتبر المدير مسؤول عن أخطائه أو الضرر الذي ينتج عن خطأه ( كتجاوز حدود سلطته أو اساءة استخدام عنوان الشركة ) أمام الشركة والشركاء ويسأل المدير ايضا جنائيا عن الجرائم والمخالفات التي يرتكبها كاالختالس وتبديد أموال الشركة. ( الشركة ال تسأل جنائيا والمدير يسأل جنائيا ) - - توزيع األرباح والخسائر : 1- توزيع األرباح : األرباح التي توزع على الشركاء هي األرباح الصافية ( االرباح االجمالية بعد خصم مبالغ يحددها عقد الشركة التأسيسي ) وليست األرباح - االجمالية ( هي ناتج طرح األرصدة المدينة من األرصدة الدائنة ). االحتياطي هو أمر اختياري بينما في شركة المساهمة هو أمر واجب. - إذا وزعت األرباح على الشركاء أصبحت حق لهم ال يجوز استردادها منهم ولو حصل للشركة خسارة بعد ذلك. - يجب أن تكون األرباح حقيقية وليست صورية ( األرباح الصورية هي التي تكون مقتطعة من رأس مال الشركة ) توزيع الخسائر : يتحمل الشركاء الخسائر عادة عند انقضاء الشركة. - الشريك غير ملزم بتكملة ما نقص من حصته في رأس مال الشركة بسبب الخسائر إال بموافقته. - استمرار الخسائر وعدم تحقيق األرباح يؤدي إلى انقضاء رأس مال الشركة أو معظمه مما يوجب حل الشركة وتصفيتها. - انقضاء شركة التضامن : ( انتهاء المدة المحددة للشركة... الخ ). تنقضي شركة التضامن بتوفر سبب من أسباب االنقضاء العامة - تنقضي شركة التضامن أيضا بتوفر سبب من أسباب االنقضاء الخاصة ( وفاة الشريك افالس الشريك... الخ ) ألن شركة التضامن - تعتبر من شركات األشخاص. الصفحة 4

5 2- شركة التوصية البسيطة : - تعريفها : شركة تتكون من فريقين من الشركاء فريق يضم على األقل شريك متضامن مسئول عن ديون الشركة في جميع أمواله وفريق آخر يضم على األقل شريك موصي مسئول عن ديون الشركة بقدر حصته في رأس المال. - تختلف عن شركة التضامن ألن هناك شركاء موصين والشركاء الموصين مسئولون عن ديون الشركة بقدر حصصهم في رأس المال بينما الشريك المتضامن مسئول عن الديون في جميع أمواله. - تعتبر من أقدم أنواع الشركات حيث ظهرت في القرون الوسطى. - تشبه شركة المضاربة في الفقه االسالمي إذا اقتصرت حصة الشريك المتضامن على العمل. - تشبه شركة العنان في الفقه االسالمي إذا كانت حصة الشريك المتضامن حصة مالية أو مالية وعمل. - بالنسبة للشركاء المتضامنين في التوصية البسيطة فإن أحكام وخصائص شركة التضامن تسري عليهم. خصائص شركة التوصية البسيطة : 1- عنوان الشركة : - يتكون من اسم واحد أو اكثر من الشركاء المتضامنين فقط مقرونا بما ينبئ عن وجود شركة. - إذا اشتمل اسم الشركة على اسم شريك موصي مع علمه بذلك اعتبر في مواجهة الغير شريك متضامن ولكن أمام الشركاء اعتبر شريك موصي. - ادراج اسم الشريك الموصي بدون علمه ورضاه ال يترتب عليه شيء. 2- صفة التاجر : - الشريك الموصي ال يكتسب صفة التاجر بمجرد انضمامه إلى الشركة بذلك ال يلتزم بالتزامات التجار. - طبيعة التزام الشريك الموصي بتقديم حصته هو التزام تجاري وليس مدني ألن الشريك الموصي يساهم بحصة في شركة تجارية. 3- المسؤولية المحدودة للشريك الموصي : - يجب أن تكون حصة الشريك الموصي إما حصة نقدية أو حصة عينية. - ال يمكن أن تكون حصة الشريك الموصي حصة بالعمل. - يلتزم الشريك الموصي بتقديم حصته بمجرد ابرام عقد الشركة. - افالس الشركة ال يؤدي إلى إفالس الشريك الموصي لمحدودية مسئوليته عن ديون الشركة. 4- عدم تدخ ل الشريك الموصي في االدارة الخارجية : - السبب في استبعاده هو الرغبة في حماية الغير. - الشريك الموصي له الحق في ابداء النصح لمدير الشركة والتفتيش على األعمال واالطالع. - يجوز للشريك الموصي االشتراك في االدارة الداخلية ك االدارة الفنية والمحاسبية. - سبب حظر الشريك الموصي من االدارة الخارجية هو حماية الغير وأيضا عدم المغامرة باألموال. - مخالفة الشريك الموصي لهذه األشياء يعر ضه بأن يصبح شريك متضامن أمام الغير وليس أمام الشركاء. الصفحة 5

6 5- حظر تنازل الموصي عن حصته : - الشريك الموصي مثل الشريك المتضامن ال يستطيع أن يتنازل عن حصته إال بشروط محددة وموافقة الشركاء اآلخرين. - ال يجوز النص في عقد الشركة على جواز التنازل عن الحصة دون قيد أو شرط. - عدم قابلية حصة الشريك الموصي لالنتقال أو التنازل عنها هو أهم ما يميزها عن شركة التوصية باألسهم. حيث يجوز في شركة التوصية باألسهم التصرف في أسهمه بال حدود. العدد شركاء متضامنين المسئولية الشخصية والتضامنية على ديون الشركة بكل أمواله. يدخل أسمه في عنوان الشركة يكتسب صفة التاجر يحق له اإلدارة ال يجوز تداول الحصص إال بموافقة جميع الشركاء وبقيود أو شروط شركاء موصين المسئولية عن الديون بقدر الحصة ال يدخل أسمه في عنوان الشركة ال يكتسب صفة التاجر ( يجوز أن يكون الشريك قاصرا أو شركة مدنية( ال يحق له تولي اإلدارة إال إذا كانت إدارة داخلية ال يجوز تداول الحصص إال بموافقة جميع الشركاء وبقيود أو شروط الصفحة 6

7 3- شركة المحاصة : - تعريفها : شركة تستتر عن الغير وال تتمتع بشخصية اعتبارية وال تخضع الجراءات الشهر. - في الغالب تنشأ بين بعض األشخاص إلنجاز عملية معينة وبعد انتهائها تنتهي الشركة. - تعتبر شركة مستترة ال وجود ظاهر أو كيان قانوني لها أمام الغير. - تطبيقاتها كثيرة مثل : االتفاق على شراء السلع التجارية أو المحصوالت الزراعية إلعادة بيعها أو االتفاق بين مقاول بناء ومهندس معماري على إنشاء مباني ومن ثم بيعها. - تقابل شركة العنان في الفقه االسالمي إذا كان رأس مالها من جميع الشركاء. - تقابل شركة المضاربة في الفقه االسالمي إذا كان رأس مالها من بعض الشركاء. خصائص شركة المحاصة : 1- من شركات األشخاص : - يترتب على وفاة أحد الشركاء انقضاء الشركة أو الحجر عليه أو افالسه ما لم يتفق الشركاء على غير ذلك وهذا الشئ ينطبق على جميع شركات األشخاص. - ال يجوز للشريك أن يتنازل عن حصته دون موافقة باقي الشركاء. - ال يجوز للشركة أن تصدر صكوك قابلة للتداول. 2- شركة مستترة : - مستترة بالنسبة للغير و ال تتمتع بالشخصية المعنوية حتى مع علم الغير بوجودها الن العبرة استتار الشركة قانونا وليس فعال. - تزول صفة االستتار إذا قام الشركاء فيها بعمل معين بحيث يعلن للغير عن وجود الشركة كشهر الشركة أو اتخاذ عنوان لها واذا صدر ذلك من أحد الشركاء فإنها تصبح شركة تضامن بالنسبة للغير. - انعدام ذمتها المالية والعنوان و الموطن والجنسية ألن هذه األشياء تتوفر للشخصية المعنوية وشركة المحاصة ال تتمتع بالشخصية المعنوية. - ال يجوز شهر افالسها وال تخضع لقواعد التصفية وليس لها حق التقاضي النعدام أهليتها. 3- شركة تجارية : - الغالب أنها تكون شركة تجارية ولكن ليس هناك ما يمنع أن تكون شركة مدنية. - تكون تجارية إذا كان نشاطها تجاري ومدنية إذا باشرت باألعمال المدنية. - الشريك المحاص ال يكتسب صفة التاجر ولكن الشريك الذي يقوم بأعمال الشركة أو إدارتها يكتسب صفة التاجر. تكوين شركة المحاصة : - يجب توفر األركان الموضوعية العامة والخاصة. - ال يلزم كتابة عقدها. - ال يجوز اشهار العقد أو اشهار الشركة. المالك للحصص التي يقدمها الشركاء في الشركة : ال تخرج من أربعة حاالت : 1- يتحفظ كل شريك بملكية حصته ويستثمرها لحاله ثم يشترك مع الشركاء في اقتسام ما ينشأ من الربح أو الخسارة. 2- يحتفظ كل شخص بملكية حصته ولكن يعهد إلى أحد الشركاء باستثمارها. 3- يتفق الشركاء على نقل ملكية حصصهم إلى أحدهم ليقوم باستثمارها في أغراض الشركة. 4- يعتبروا الشركاء حصصهم ملكا مشاعا بينهم وتطبق عليها أحكام الشيوع. - إذا خال عقد الشركة من تنظيم ملكية الحصص فالقاعدة أن كل شريك يحتفظ بملكية حصته. الصفحة 7

8 نشاط شركة المحاصة وانقضائها : كيفية مباشرة نشاط الشركة تكون بإحدى هذه الطرق : 1- يتفقوا الشركاء على قيام أحدهم بأعمال الشركة فيتعامل مع الغير باسمه وليس للغير حق الرجوع إال على الشريك الذي تعامل معه. 2- يتعامل كل شريك باسمه الخاص بحيث يعتبر كل شريك وكيل عن باقي الشركاء. 3- تكون األعمال بأسماء الشركاء جميعا ويلتزمون أمام الغير على وجه التضامن إذا كان نشاط الشركة تجاريا. تنقضي شركة المحاصة بتحقق سبب من أسباب االنقضاء العامة أو الخاصة النها من شركات األشخاص. إذا انقضت ال تخضع للتصفية النعدام شخصيتها المعنوية. ال يوجد فيها تقادم ثالثي ألن الغير ال يعلم بوجود الشركة وال ينقضي حق الدائن في رفع دعوى على الشريك المدين إال وفقا للقواعد العامة لألنقضاء. الصفحة 8

9 ملخص و تقسيم شركات األشخاص خصائصها المسئولية الشخصية والتضامنية عن ديون الشركة دخول اسم الشريك في عنوان الشركة عدم قابلية الح ص للتداول ص اكت س اب الشريك صف ة التاجر توفر األركان العامة تكوينها توفر األركان الخاصة كتابة عقد الشركة وإشهاره شركة التضامن إدارة الشركة سلطات المدير تعيين المدير عزل المدير سلطة المدير الواحد سلطة األكثر من مدير المسؤولية مسؤولية الشركة عن أعمال المدير مسؤولية المدير في مواجهة الشركة توزيع األرباح والخسار انقضاء الشركة توفر سبب من أسباب االنقضاء العامة توفر سبب من أسباب االنقضاء الخاصة الصفحة 9

10 عنوان الشركة : مثل شركة التضامن صفة التاجر : الموصي ال يكتسب صفة التاجر خصائصها المسؤولية المحدودة للشريك الموصي شركة التوصية البسيطة عدم تدخل الشريك الموصي في االدارة الخارجية حظر تنازل الشريك الموصي عن حصته إال بشروط انقضائها توفر سبب من أسباب االنقضاء العامة توفر سبب من أسباب االنقضاء الخاصة من شركات األشخاص خصائصها شركة مستترة في الغالب تكون تجارية وال يمنع من أن تكون مدنية شركة المحاصة تكوينها توفر األركان العامة توفر األركان الخاصة ال يجوز اشهار عقد الشركة انقضائها توفر سبب من أسباب االنقضاء العامة توفر سبب من أسباب االنقضاء الخاصة الصفحة 11