الحق التعويضي في التأمين على الحياة والجهة المستفيدة منه

النسخ

1 - دراسة فقوية قانونية مقارنة- أ.د. هاني سلينان الطعينات* تاريخ وصول البحث: 0267/6/61 م تاريخ قبول البحث: 0267/8/00 م ملخص تعد الكتابة الخطية المكثقة بالتكقيع التقميدم الدليؿ األقكل في قائمة أدلة اإلثبات بعد اإلق ارر لما تكفره مف ثقة كثبات ال تكفره أدلة إلكتركني بكصفيا اإلثبات األخرل كمع التقد التقني ظيرت الكتابة كالتكقيع بشكؿ ان مظير مف مظاىر التقد العممي الذم ألقى بظاللو عمى كسائؿ اإلثبات كىذا البحث يتناكؿ مسألة التكثيؽ بالكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف في مسائؿ المعامالت المالية مف كجية نظر شرعية. كبناء عمى التكييؼ الفقيي لممعامالت اإللكتركنية كاستنادان إلى األدلػة العامػة فػي مشػركعية الكتابػة الخطيػػة كتكثيقيػػا بالخػػات كنحػػكه كتطبيقػػان لػػبعض القكاعػػد الفقييػػة العامػػة انتيػػى الباحػػث إلػػى أف الكتابػػة بالشػكؿ اإللكتركنػي كالمكقعػة إلكتركنيػػان تعػد حجػة فػػي التكثيػؽ كاإلثبػات كمػا انتيػػى الباحػث كعمػالن بمبػػدأ السياسة الشرعية إلى أف ما تصدره الدكلة مف قكانيف في ىذا المجاؿ يككف تشريعان كاجب التطبيؽ. Abstract The writing linear documented traditional sign strongest evidence in the list of evidence after the acknowledgment, because they provide the confidence and stability of not provided by the other the evidence, and with the technical progress of writing appeared and the signing of a letter as a manifestation of the scientific progress that has cast a shadow over the means of proof, this research addresses the issue of documentation writing and electronic signature in commercial transactions and civil matters from the viewpoint of legitimacy. Based on accommodation idiosyncratic for electronic transactions, and based on public evidence on the lawfulness of linear writing and documenting the ring and the like, and the application of some general rules of jurisprudence ended researcher writing in electronic form and signed electronically is an argument in the documentation and evidence, and ended researcher Pursuant to the principle of Islamic politics to be issued by State laws in this area have legislation apply. املقدمة. الحمد هلل الذم بنعمتو تت الصالحات كالصالة كالسال عمى سيدنا محمد المبعكث رحمة لمعالميف كعمى آلو كصحبو أجمعيف كبعد: فقد كجػدت البشػرية نفسػيا فػي العصػر الحػديث أمػا مرحمػة جديػدة مػف التطػكر العممػي كالتكنكلػكجي الػذم يعػد ثػكرة تفػكؽ الثكرة الصناعية فبو تحكؿ العال إلػى عصػر المجتمػع التقنػي حيػث تػ التػ ازكج بػيف تقنيػات المعمكمػات كاإلعػال كاالتصػاؿ ممػا نػػته عنػو ظيػكر ثػكرة معمكماتيػػة معتبػرة أصػػبا العػال معيػػا بمثابػة قريػػة صػتيرة يجػػرم التعامػؿ فييػػا عػف بعػػد كدكف حضكر كاجتماع أط ارفو بعد أف كانت تعامالت الناس بعضي مع بعض تت مكاجية بطريؽ المتة شفاىةن أك عبر الكتابػةػ * أستاذ كمية الشيخ نكح القضاة لمشريعة كالقانكف جامعة العمك اإلسالمية العالمية. 37

2 عبر الكتابة التي شيدت م ارحؿ عدة لمتطكر مف الكتابة عمى األحجار كاألخشاب كالعظا مرك ارن بالكتابة عمى الجمكد كاألك ارؽ ككصكالن إلى الشكؿ اإللكتركني في الكتابة كالذم أصبحت معظ المعامالت المالية تت بكاسطتو. كلما كانت الكتابة الخط ية المكثقة بالتكقيع تعد الدليؿ األقكل في قائمة أدلة اإلثبات بعد اإلق ارر لما تكفره مف ثقة كثبات ال تكفره بقية األدلة كشيادة الشيكد التي تتأثر بالعديد مف العكامؿ التي تضعؼ مف قكتيا في اإلثبات مف مثؿ مكت الشيكد أك تعرضي لمنسياف خاصة مع مركر الزمف فإف الكتابة في الشكؿ اإللكتركني كمظير مف مظاىر التقد العممي الذم ألقى ظاللو عمى كسائؿ اإلثبات تحتاج إلى تكقيع يتالء مع طبيعتيا حتى تككف دليالن كامالن في إثبات التعامالت المالية األمر الذم أدل إلى ظيكر التكقيع اإللكتركني الذم حؿ محؿ التكقيع الخطي التقميدم. ىذا كلمكاكبة ما نته عف التطكر العممي كالتكنكلكجي مف تتيير في مفيك الدليؿ الكتابي ككذلؾ التكقيع الذم يتضمنو سارعت كثير مف الدكؿ إلى إصدار قكانيف خاصة بالمعامالت اإللكتركنية مف مثؿ: المممكة االردنية الياشمية كدكلة االما ارت العربية المتحدة ففي األردف صدر قانكف المعامالت اإللكتركنية رق ) ( لسنة كفي اإلما ارت صدر قانكف المعامالت كالتجارة اإللكتركنية رق ) ( لسنة. كنظ ارن لحداثة مكضكع "الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف" بكصفيا كسيمة إثبات قضائية في المعامالت المالية أحببت الكتابة فيو مف كجية نظر شرعية لسببيف: األول: أف الشريعة اإلسالمية شريعة سماكية صالحة لكؿ زماف كمكاف كفييا مف السعة كالمركنة ما يسع كؿ ما يحتاجو البشر فعمى سبيؿ المثاؿ فإف الناظر في األحكا الفقيية المتصمة بالمعامالت يجد أنيا قد شممت أدؽ التفاصيؿ التي يحتاجيا المتعاممكف بيعان كش ار ن ء أخذان كعطا ن ء بؿ إف أطكؿ آية في القرآف الكري كىي آية الديف تتصؿ بتنظي المعامالت المالية كالناظر فييا يجد مف التفاصيؿ كالتنظي ما يفكؽ كافة التنظيمات البشرية المتعمقة بتكثيؽ المعامالت المالية. الثاني: أنو كبحسب اط العي فإف معظ البحكث كالد ارسات حكؿ ىذا المكضكع كانت قانكنية مما استكجب إج ارء د ارسة شرعية حكلو تبيف التكييؼ الفقيي لو تأصيالن كتخريجان عمى ما ذكره فقياء المذاىب اإلسالمية بالنسبة لممحر ارت كالمستندات الكتابية كمدل حجيتيا في اإلثبات القضائي كقد أسميتو بػ"حجية الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف في إثبات المعامالت المالية د ارسة فقيية قانكنية مقارنة". إشكاليات الدراسة. تكمف إشكالية الد ارسة في أمريف: األول: إذا كانت الكتابة حجة في اإلثبات القضائي فقيان كقانكنان فيؿ تقبؿ ىذه الحجة التحكؿ إلى الشكؿ اإللكتركني الثاني: إذا كانت الكتابة بالشكؿ اإللكتركني تحتاج إلى تكقيع يتالء مع طبيعتيا حتى تككف دليالن كما ىك الحاؿ في الكتابة التقميدية فما مدل قيمة ىذا التكقيع اإللكتركني في إثبات المعامالت المالية بيف الناس فقيان كقانكنان كما مدل انسجا ىذا التكقيع مع التكقيع التقميدم كىؿ يؤدم الكظائؼ نفسيا مهوج الدراسة. ت االعتماد في ىذه الد ارسة عمى المناىه اآلتية: - المنهج الوصفي: كذلؾ بجمع المادة العممية المتعمقة بالكتابة كحجة قضائية كدليؿ في تكثيؽ كاثبات المعامالت المالية 37 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

3 لبياف مدل التتيير في مفيك ىذا الدليؿ الكتابي ككذلؾ التكقيع الذم يتضمنو. المنهج االستق ارئي: كذلؾ باستق ارء النصكص الفقيية في مختمؼ المذاىب اإلسالمية لمكقكؼ عمى مبادئ اإلثبات في الفقو اإلسالمي كاستق ارء القكاعد الشرعية العامة كصكالن إلى بياف مدل حجية الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف مف الناحية الشرعية. ككذلؾ استق ارء المكاد المتعمقة بالكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف في القانكنيف األردني كاإلما ارتي كمحاكلة فيميا كتحميميا قدر المستطاع. المنهج المقارن: كذلؾ بالمقارنة بيف القانكنييف األردني كاإلما ارتي فيما يتعمؽ بالكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف كالمقارنة بيف الكتابة الخطية كالكتابة اإللكتركنية ك المقارنة بيف التكقيع التقميدم ك التكقيع اإللكتركني. - - الدراسات السابقة. إف معظ الد ارسات التي تيسر لي االطالع عمييا في ىذا المكضكع كانت قانكنية كأكثرىا كاف قبؿ صدكر كؿ مف قانكف المعامالت اإللكتركنية األردني رق ) ( لسنة كقانكف المعامالت كالتجارة اإللكتركنية اإلما ارتي رق ) ( لسنة كىذه الد ارسات إما رسائؿ عممية مقدمة لنيؿ درجة الدكتك اره أك الماجستير في القانكف كاما بحكثان عمميػػػػػة منشكرة في كقائع مؤتم ارت أك مجالت عممية محكمة كحتى ال يتضخ حج البحث أقتصر عمى ذكر ىذه الد ارسات كم ارجع في ثنايا كىكامش البحث. كأما الد ارسات الشرعية في ىذا المكضكع فيي قميمة كىي مع قمتيا ل تدرس ىذا المكضكع د ارسة تأصيمية بحيث تبيف الحك الشرعي في دكر الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف في التكثيؽ كاإلثبات كىذه الد ارسات ىي: - اإلثبات في العقكد اإللكتركنية بحث مف إعداد الدكتكر عطا عبد العاطي السنباطي كىك منشكر في المجمد األكؿ مف كقائع مؤتمر األعماؿ المصرفية اإللكتركنية بيف الشريعة كالقانكف المنعقد في جامعة اإلما ارت العربية المتحدة عا كقد بحث فيو حجية المحر ارت اإللكتركنية في االتفاقيات الدكلية كمف الناحية القانكنية كما بحث حجية التعاقد عبر اإلنترنت مف الناحية الشرعية كبيف أىمية االعتماد عمى الخط في إثبات الحقكؽ كآ ارء الفقياء في ذلؾ كتحدث عف صعكبة اإلثبات في المعامالت اإللكتركنية. - حجية التكقيع اإللكتركني في اإلثبات رسالة ماجستير مقدمة إلى المعيد العالي لمقضاء بجامعة محمد بف سعكد اإلسالمية عا ىػ مف إعداد عبد اهلل بف عبد العزيز القحا كىي د ارسة مختصرة تقع في ) ( صفحة تناكؿ فييا الباحث حجية التكقيع اإللكتركني في بعض التشريعات األجنبية كالعربية كمدل حجيتو في الشريعة اإلسالمية كفؽ القكاعد العامة الفقيية كقد تيسر لي االطالع عبر اإلنترنت عمى ممخص ىذه الد ارسة كعمى فيرس مكضكعاتيا كل يتيسر لي الحصكؿ أك االطالع عمييا. كأما د ارستي ىذه ففييا إضافة كتأصيؿ أما اإلضافة فيي د ارسة مختمؼ التعريفات القانكنية لكؿ مف الكتابة كالتكقيع كصكالن إلى تعريؼ جامع مانع ليما مف كجية نظر فقيية باالعتماد عمى قكاعد التعريؼ بالمصطمحات عند أىؿ ىذا الفف كد ارسة ما جاء في القانكنيف األردني كاإلما ارتي مف نصكص تتعمؽ بالكتابة كالتكقيع اإللكتركنيف بعد صدكرىما بشكؿ دائ ككذلؾ بياف حك العمؿ بيما استنادان إلى مبدأ السياسة الشرعية. كأما التأصيؿ فيك بياف التكييؼ الفقيي لمتعامؿ اإللكتركني كبياف األدلة مف النصكص الشرعية كالقكاعد الفقيية العامة عمى حجية الكتابة اإللكتركنية في التكثيؽ كاإلثبات. 37

4 خطة البحح. جاءت ىذه الد ارسة في ثالثة مباحث كخاتمة: المبحث األول: التعريف بالكتابة وفيه مطمبان: المطمب األول: الكتابة التقميدية كبياف شركطيا. المطمب الثاني: الكتابة اإللكتركنية كبياف خصائصيا. المبحث الثاني: التعريف بالتوقيع عمى المعامالت وفيه مطمبان: المطمب األول: التكقيع التقميدم كبياف أشكالو. المطمب الثاني: التكقيع اإللكتركني كبياف أشكالو. المبحث الثالث: حجية الكتابة والتوقيع اللكترونيين ودورهما في الثبات في الشريعة السالمية والقانونين األردني والما ارتي وفيه مطمبان: - - المطمب األول: حجية الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف في القانكنيف األردني كاإلما ارتي. المطمب الثاني: حجية الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف في الشريعة اإلسالمية. الخاتمة: كفييا أى النتائه كالتكصيات التي تكصؿ إلييا البحث. املطلب األول: الكتابة التقليدية وبيان شروطوا. أوال : التعريف بالكتابة لغة واصطالحا. املبحح األول التعريف بالكتابة الكتابة لغة : مصدر ك ت ب فيقاؿ: ك ت ب : ك ت ب ان ككت ب ةن ككتابةن. والكتاب: ما يكتب فيو كيطمؽ عمى المكتكب ) ( كعمى ما يكتبو الشخص كيرسمو. ) ( كتأتي الكتابة أيضان بمعنى الخط فيقاؿ: ك ت ب و ك تب ان ككتابان بمعنى خ ط و كالخط: يطمؽ عمى الك تب بالقم كغيره كيجمع عمى خطكط كأخطاط كمعناه: ) ( تصكير المفظ بحركؼ ىجائو. ) ( كالكتابة تعد مف الصنائع اإلنسانية كالنجارة كالعطارة كتطمؽ في عرؼ األدباء عمى صناعة اإلنشاء جاء في التعريفات: )الكتابة: يقاؿ في عرؼ األدباء إلنشاء النثر ) ( كما أف النثر يقاؿ إلنشاء النظ(. الكتابة في االصطالح الفقيي: ل يفرد الفقياء الكتابة في باب مستقؿ كانما تحدثكا عنيا في أبكاب متفرقة العتباريف: األول: أنيا إحدل كسائؿ التعبير عف اإل اردة في التصرفات كالعقكد كسائر شؤكف اإلنساف حيث بينكا صحة التصرفات بالكتابة كبينكا أحكاميا فأجازكا ما أركه جائ ازن ك منعكا ما أركه غير جائز. كاستعماؿ الفقياء لمكتابة بيذا االعتبار ل يخرج عف المدلكؿ المتكم ليا بكصؼ أنيا تصكير المفظ الداؿ عمى ما في النفس بالحركؼ اليجائية )الخط(. الثاني: أنيا إحدل كسائؿ حفظ الحقكؽ كتكثيقيا كاثباتيا عند اإلنكار حيث تحدثكا عف مشركعيتيا كالحاالت التي تككف فييا دليالن لإلثبات كاآلثار المترتبة عمى ذلؾ. كالكتابة بيذا االعتبار "كىي المقصكدة في بحثنا ىذا" ل يضع ليا قدامى الفقياء تعريفان اصطالحيان كانما أطمقكا عمييا 37 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

5 ألفاظان مختمفة كالحجة كالمحضر كالسجؿ ) ( كالكثيقة. لذا حاكؿ بعض المعاصريف مف عمماء الشريعة تعريفيا بيذا االعتبار فقد عرفيا الدكتكر محمد الزحيمي بأنيا: )الخط الػػػػػػذم يعتمد عميو في تكثيؽ الحقكؽ كما يتعمؽ بيا لمرجكع إليو عند اإلثبات أك ىي الخط الذم يكثؽ الحقكؽ بالطريقػػػػػػة ) ( المعتادة. كأرل بأف ىذا التعريؼ ال يخرج عف المدلكؿ المتكم لمكتابة غير أنو قيد الخط بككنو معتمدان عميو كبالتالي فيك تعريؼ ال يكشؼ عف حقيقة الكتابة المقصكدة ىنا فيي بكصفيا كسيمة إثبات يقصد بيا: التدكيف ال مجرد الخط يقكؿ الجرجاني في ) ( تعريفيا: )الكتابة: يقاؿ في عرؼ األدباء إلنشاء النثر كما أف النثر يقاؿ إلنشاء النظ كالظاىر أنو الم ارد ىنا ال الخط( فاإلما الجرجاني يرجا معنى الكتابة بكصفيا تدكينان لما يقكلو األدباء كليس مجرد خط. كعميو يمكف أف نعرؼ الكتابة باالعتبار الثاني الستعماليا كىك المقصكد في ىذا البحث بأنيا: تدكيف الحقكؽ كالتصرفات في الصككؾ تكثيقان ليا كعمى كجو يكسب ىذه الصككؾ قكة كصالحية في اإلثبات عند اإلنكار. فيذا التعريؼ يبيف أف الكتابة ليست مجرد الخط كانما ىي صنعة مف الصنائع ألنو عند تحرير الصكؾ )الكثائؽ( كتدكينيا ال بد مف التقيد بشركط محددة كمف اتباع كيفية معينة كاال فإف مجرد كتابة التصرؼ أك الحؽ في كرقة دكف تمؾ الشركط كبالكيفية غير المعتادة كالمتعارؼ عمييا ال يجعؿ ىذه الكرقة حجة في اإلثبات. ثانيا : شروط التوثيق بالكتابة. إف في تحرير العقكد كالتصرفات فكائد كثيرة كمنافع عظيمة لخصيا اإلما السرخسي في معرض حديثو عف مشركعية التكثيؽ كالذم أسماه بػ )عم الشركط( فقد قاؿ في كتابو المبسكط: )اعم بأف عم الشركط مف آكد العمك كأعظميا صنعة... كفيو المنفعة مف أكجو: صيانة األمكاؿ كقد أمرنا بصيانتيا كنيينا عف إضاعتيا. قطع المنازعة فإف الكتاب يصير حكمان بيف المتعامميف كيرجعاف إليو عند المنازعة فيككف سببان في تسكيف الفتنة. التحرز عف العقكد الفاسدة ألف المتعامميف ربما ال ييتدياف إلى األسباب المفسدة لمعقد ليحتر از عنيا فيحمميما الكاتب عمى ذلؾ إذا رجعا إليو ليكتب. رفع االرتياب فقد يشتبو عمى المتعامميف إذا تطاكؿ الزماف مقدار البدؿ كمقدار األجؿ فإذا رجعا إلى الكتاب ال يبقى لكاحد منيما ريبة ) (. )... كتحقيقان ليذه الفكائد كالمنافع كاكسابان لممحر ارت قكة في اإلثبات أما القضاء اشترط الفقياء في الكتابة شركط عدة نذكر منيا ما يتصؿ بمكضكعنا كىذه الشركط ىي: ) أن تكون الكتابة مستبينة مرسومة: كتككف الكتابة مستبينة إذا كانت عمى شيء تظير كتثبت عميو فال تعد الكتابة في اليكاء أك عمى سطا الماء كتككف مرسكمة إذا كانت مكتكبة بالطريقة المعتادة بيف الناس في م ارس زماني كتقاليده كذلؾ بأف تككف مصدرة باس المرسؿ كالمرسؿ إليو كمختكمة أك مكقعة مف المرسؿ. جاء في الفتاكل اليندية: )اإلق ارر بالكتابة عمى كجكه منيا: أف يكتب عمى كجو ال يككف مستبينان بأف كتب عمى اليكاء أك عمى الماء ال يجب بو شيء... كمنيا أف يكتب عمى كجو يككف مستبينان كأنو عمى كجكه منيا: كتاب الرسالة كىك: أف يكتب عمى بياض كيصدره بالتسمية ث بالدعاء ث يبيف المقصكد فيكتب أف لؾ عمي ألؼ درى مف قبؿ كذا يككف إق ار ارن استحسانان... كقاؿ القاضي االما أبك عمي النسفي: إف كاف المكتكب مصد ارن مرسكمان نحك أف يكتب "بس اهلل الرحمف الرحي" 33

6 ) ىذا ما أقر فالف بف فالف عمى نفسو لفالف بألؼ درى كعم الشاىد بما فيو كسعو ) ( أف يشيد بذلؾ الماؿ(. ىذا كتختمؼ أع ارؼ الناس في كيفية الرس كالعنكنة كالتصدير ففي زماف مضى تعارؼ الناس عمى أف الرس يككف بأف يكتب الكتاب عمى كرؽ أك جمد كيخت أعاله فاذا خالؼ الكتاب ىذه الطريقة ال يعد مرسكمان. أما في زماننا فقد أصبا العرؼ أف تككف الكتابة عمى قرطاس ال عمى نحك ألكاح العظا كجمكد الحيكانات كأكارؽ الشجر ) ( كأف تككف معنكنة باس المرسؿ اليو فقط كتكقيع المرسؿ في األسفؿ. أف تككف الكتابة بمتة سميمة كخالية مف العبا ارت كاأللفاظ المشتركة المحتممة ألكثر مف معنى كمف األلفاظ المجممة غير الكاضحة في مقصكدىا كم اردىا ألف مثؿ ىذه األلفاظ تكقع في الن ازعات كالخالفات كتأتي بنتائه متايرة لميدؼ الذم مف أجمو كاف التكثيؽ بالكتابة كلذلؾ يجب عمى مف يقك بكتابة الكثائؽ أف يتخير الكممات الجامعة المانعة كاأللفاظ المعبرة بكؿ دقة كىنا تبرز أىمية معرفة ) ) ( الكاتب كالمكثؽ بالمتة العربية كعمكميا. أف تككف الكتابة بخطكط كاضحة كسيمة الق ارءة كبأسطر منضبطة كمتناسقة كاألسطر متباعدة بشكؿ مناسب ) ( كأف تخمك مف الف ارغات كمف كؿ أنكاع الطمس كالمحك كالشطب سكاء في الكممات كالحركؼ كاألرقا أك التكاقيع. جاء في متني المحتاج في بياف شركط الكاتب مف باب آداب القضاء: )كيشترط ككنو أم الكاتب مسممان عدالن في الشيادة كما يؤخذ مف كال الجيمي لتؤمف خيانتو إذ قد يتفؿ القاضي ق ارءة ما يكتبو أك يقرؤه كال بد مف الحرية كالذككرة كككنو عارفان بكتابة محاضر كسجالت ككتب حكمية لئال يفسدىا حافظان لئال يتمط فال يكفي مف اتصؼ بشيء مف ضد ذلؾ... )كجكدة خط( أم يككف خطو حسنان كاضحان مع ضبطو الحركؼ كترتيبيا فال يترؾ فسحة يمكف إلحاؽ شيء فييا كتفصيميا فال يكتب سبعة مثؿ تسعة كال ثالثان مثؿ ثالثيف لئال يقع التمط ) ( كاالشتباه(. كجاء في تبصرة الحكا: )فصؿ في أحكا كاتب الكثائؽ كينبتي أف يككف فيو مف األكصاؼ ما نذكره كىك أف يككف حسف الكتابة قميؿ المحف عالمان باألمكر الشرعية عارفان بما يحتاج إليو مف الحساب متحميان باألمانة سالكان طرؽ الديانة كالعدالة... كأما مف ال يحسف كجكه الكتابة كال يقؼ عمى فقو الكثيقة فال ينبتي أف يمكف مف االنتصاب لذلؾ لئال يفسد عمى ) ( الناس كثي ارن مف معامالتي(. ) التعريؼ بأط ارؼ العقد أك التصرؼ الم ارد تكثيقو بالكتابة تعريفان ممي ازن لي عف سكاى ككافيان لدفع االشتباه بيني كبيف غيرى مف الناس كذلؾ بذكر اس كؿ شخص كاس أبيو كجده كذكر لقبو ككنيتو كحرفتو إف أمكف ذلؾ جاء في تبصرة الحكا: )كاذا كتب المكثؽ كتابان بدأ بعد البسممة بذكر لقب المقر كاسمو كاس أبيو كجده كقد تقد أف ذكر الجد استحسنو بعض المتأخريف مف المالكية ث يذكر قبيمتو كصناعتو كمسكنو... ككذلؾ يفعؿ في اس المقر لو ث يؤرخ مكتكبو باليك ) ( كالشير كالسنة(. ) التعريؼ بالعقد أك التصرؼ الم ارد تكثيقو تعريفان ممي ازن كافيان بحيث يخرج عف حد الجيالو إلى حد المعرفة التامة كذلؾ بذكر جميع التفصيالت الالزمة لبيانو جاء في تبصرة الحكا: )كاذا كتب المبايعة فميحدد المكاف كليذكر الجد ارف المختصة ) ( بو كالمشتركة كطرقو كمدخمو كيذكر محمو مف البمد(. كجاء في المبسكط: )ث كما ال بد مف تعريؼ المتعاقديف البد مف تعريؼ المشترل كتعريؼ المشترل إذا كاف محدكدان بذكر الحدكد كالبمدة... ث قاؿ كذا بكذا درىمان كزف سبعة كىذا إذا كاف في البمد نقدان كاحدان فينصرؼ مطمؽ تسمية الد ارى إلى ذلؾ النقد... كاف كانت النقكد مختمفة ككميا في الركاج سكاء فال بد مف بياف صفة الد ارى ألف العقد ال يجكز ) ( بدكنو(. ( ذكر تاريخ إب ار العقد أك حصكؿ التصرؼ عند تكثيقو لما في ذكره ككتابتو مف أحكا كثيرة تؤثػػر في حك الكثائؽ 37 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

7 كتبرز أىميتو عند تعارض الكثائؽ كقد جرت عادة جميكر المكثقيف عمى كتابة التاريخ في آخر الكثائؽ كحيث تنتيي الكتابة فيكتب بعد االنتياء مف تحرير الكثيقة " كذلؾ كمو في يك كذا مف شير كذا بسنة كذا" كاالحتياط حصؿ فييا التصرؼ أك أبر فييا العقد كبعض الكثائؽ يجب أف تكتب فييا الساعة مثؿ عزؿ الككيؿ أف تكتب الساعة التي ألنو إف ل تكتب الساعة فإف االشكاؿ قد يقع فيما أنفذه الككيؿ عمى مككمو في اليك فتحديده بالساعة يرفع ىذا اإلشكاؿ كمثؿ مكت المكرث ) ( فمعؿ كارثان غائبان مات قبمو. املطلب الجاني: الكتابة اإللكورونية وبيان خصائصوا. مف المعمك أف تطكر تكنكلكجيا المعمكمات كاالتصاالت قد أثر عمى شكؿ الكتابة كصكرتيا فبعد أف كانت بخط اليد أك مطبكعة عمى القرطاس )الكرؽ( أصبحت بأجيزة قادرة عمى تخزيف الكثائؽ ككتابتيا كاسترجاعيا كترجمتيا إلى عبا ارت مقركءة كلمختمؼ المتات كعمى كسائط تدعى بالدعامات اإللكتركنية كالشريط الممتنط أك الميكركفيم أك األق ارص الصمبة كالمرنة كتككف الكتابة عمى ىذه الدعامات كفؽ أسس حسابية معينة بحيث يت تحكيؿ الحركؼ إلى إشا ارت إلكتركنية أك متناطيسية كتحفظ عمى الدعامات بيذه الصكرة كعند استخ ارجيا يقك الجياز اإللكتركني كالحاسب اآللي بتحكيؿ ىذه اإلشا ارت اإللكتركنية أك المتناطيسية إلى حركؼ يمكف ق ارءتيا عمى شاشة الجياز أك الميكركفيم أك إخ ارجيا عمى ىيئة كرؽ ) ( مطبكع. كقد أطمؽ عمى ىذا الشكؿ الجديد لمكتابة اس "الكتابة اإللكتركنية" أك "الرقمية" التي أنتجت المحر ارت أك المستندات الكتابية اإللكتركنية كقد بدأ ىذا الشكؿ الجديد مف الكتابة يفرض نفسو فحظي باىتما العديد مف التشريعات العربية كمنيا التشريعيف األردني كاإلما ارتي كما حظي باىتما العديد مف الدارسيف كالباحثيف القانكنييف فما المقصكد بالكتابة اإللكتركنية في االصطالح كما أبرز خصائصيا ىذا ما سنبينو آتيان: أوال : مفهوم الكتابة اللكترونية. الكتابة اإللكتركنية مصطما مركب مف جزئيف: الكتابة كاإللكتركنية كالتعريؼ بو يستمز التعريؼ بجزئيو. أما الكتابة فقد ت التعريؼ بيا في المطمب األكؿ مف ىذا المبحث كأما اإللكتركنية فنسبة إلى اإللكتركف كىك لفظ مترج كأصمو باإلنجميزية )Electron( كيرمز لو بػ )e( كيعرؼ بأنو: جسي كركم الشكؿ تقريبان كأحد مككنات الذرة ) ( كيحمؿ شحنة كيربائية سالبة. كلفظ )اإللكتركنية( ال يستخد في مخاطباتنا إال مضافان إلى غيره ذلؾ أف تطكر تكنكلكجيا المعمكمات كاالتصاالت أدل أك إلى ظيكر العديد مف المصطمحات الجديدة يشكؿ لفظ )اإللكتركنية( أحد مككناتيا مف مثؿ: ) ( الحككمة اإللكتركنية كالتجارة اإللكتركنية كاالدارة اإللكتركنية كالبكابة اإللكتركنية. كأما عف الكتابة اإللكتركنية كمصطما ) ( فنظ ارن لحداثتو ل أقؼ عمى تعريؼ لو عند الباحثيف المعاصريف سكا ن ء مف عمماء الشريعة أك القانكف سكل ما نقمكه مف تعريؼ لو في بعض التشريعات العربية التي أصدرت قكانيف خاصة بو كالتشريع المصرم فقد تضمنت المادة ) /أ( مف القانكف رق ) ( لعا بعض المصطمحات كمنيا الكتابة اإللكتركنية حيث عرفيا بأنيا: )كؿ الحركؼ أك األرقا الرمكز أك أم عالمات أخرل تثبت عمى دعامة إلكتركنية أك رقمية أك ضكئية أك أم كسيمة أخرل مشابية كتعطى داللة قابمة لإلد ارؾ(. كعرفت الفقرة )ب( مف ذات المادة المحرر اإللكتركني بأنو: )رسالة بيانات تتضمف معمكمات تنشأ أك تدمه أك تخزف أك ترسؿ أك تستقبؿ كميان أك جزئيان بكسيمة إلكتركنية أك رقمية أك ضكئية أك بأم كسيمة أخرل مشابية(. أما التشريع األردني فم يتطرؽ في قانكف المعامالت اإللكتركنية رق ) ( لسنة بشكؿ مباشر لتعريؼ الكتابة 37

8 اإللكتركنية كانما عرؼ بػ "رسالة المعمكمات" في المادة ) ( منو عمى أنيا: )المعمكمات التي يت إنشاؤىا أك إرساليا أك تسميميا أك تخزينيا بأم كسيمة إلكتركنية كمنيا البريد اإللكتركني أك الرسائؿ القصيرة أك أم تبادؿ لممعمكمات إلكتركنيا(. كعرؼ في ذات المادة "السند اإللكتركني" بأنو: )السند الذم يت إنشاؤه كالتكقيع عميو إلكتركنيا(. كعرؼ الكسائؿ اإللكتركنية بأنيا: أك أم كسائؿ مشابية(. )تقنية استخدا كسائؿ كيربائية أك متناطيسية أك ضكئية أك إلكتركمتناطسيسة ككذلؾ الحاؿ بالنسبة لمتشريع اإلما ارتي فإف قانكف المعامالت كالتجارة اإللكتركنية رق ) ( لعا في المادة األكلى منو ل يتعرض لتعريؼ الكتابة اإللكتركنية كانما عرؼ السجؿ أك المستند اإللكتركني بأنو: )سجؿ أك مستند يت إنشاؤه أك تخزينو أك استخ ارجو أك نسخو أك إرسالو أك إبالغو بكسيمة إلكتركنية عمى كسيط مممكس أك عمى أم كسيط إلكتركني آخر كيككف قابالن لالسترجاع بشكؿ يمكف فيمو(. كما جاء في القانكنيف األردني كاإلما ارتي ال يعد في حقيقة األمر تعريفان لمكتابة اإللكتركنية كانما ىك تعريؼ لممحرر اإللكتركني كثمة فرؽ بيف الكتابة اإللكتركنية كبيف المحرر اإللكتركني كالذم ىك السجؿ أك المستند الذم يت إنشاؤه إلكتركنيان. ىذا كاذا كاف التشريع المصرم ىك التشريع العربي الكحيد الذم انفرد عف باقي التشريعات العربية بتعريؼ الكتابػػػػػػة ) ( اإللكتركنية فإنني أرل بأف تعريفو ليا ل يخرج في جكىرة عف المدلكؿ المتكم لمكتابة فمف معانييا: الخط الذم ىك تصكير المفظ بحركؼ ىجائو كىك ما عبر عنو القانكف المصرم بالقكؿ: )كؿ حركؼ أك أرقا أك رمكز...( غير أنو قيد الكتابة بأف تككف عمى دعامة إلكتركنية أك ما شابييا مف كسائؿ تعطي داللو قابمة لإلد ارؾ. كلما كاف التعريؼ األقرب لمكتابة بالمعنى المقصكد في بحثنا بكصفيا كسيمة إثبات ما جاء في القانكف المدني الفرنسي المعدؿ المادة ) / (: )يشمؿ اإلثبات بالكتابة كؿ تدكيف لمحركؼ أك العالمات أك االرقا أك أم رمز ذات داللة تعبيرية كاضحة كمفيكمة أيان كانت الدعامة التي تستخد في إنشائيا أك الكسيط الذم تنقؿ ) ( عبره(. أك إشارة أخرل فإنو يمكننا اإلفاده مف ىذا الن فنعرؼ الكتابة اإللكتركنية بأنيا: "تدكيف الحركؼ كاألرقا كأم عالمات أخرل ذات داللة تعبيرية كاضحة عمى الدعامات اإللكتركنية كما شابييا مف كسائؿ تعطي داللة قابمة لإلد ارؾ". ىذا مع مالحظة أف ىذا التدكيف كما أشار بعض الباحثيف يككف بإدخاؿ البيانات كاخ ارجيا مف خالؿ شاشة الحاسب اآللي أك أم كسيمة إلكتركنية أخرل بحيث تت تتذية الجياز بيذه المعمكمات عف طريؽ كحدات اإلدخاؿ بكاسطة لكحة المفاتيا أك أم كسيمة تتمكف مف ق ارءة البيانات كاسترجاع المعمكمات المخزنة في كحدة المعالجة المركزية أك أم قرص مرف مستخد كبعد معالجة البيانات تت كتابتيا عمى أجيزة االخ ارج التي تتمثؿ في شاشة الحاسب أك طباعة ىذه ) ( المحر ارت عمى الطابعة أك األق ارص الممتنطة أك أم كسيمة مف كسائؿ تخزيف المعمكمات. ثانيا : خصائص الكتابة اللكترونية. ) تتصؼ الكتابة اإللكتركنية بالخصائص اآلتية: قابميتها لمق ارءة: عرفنا فيما تقد بأف الكتابة اإللكتركنية تككف بتدكيف الحركؼ كاألرقا ككذا أم رمكز كاشا ارت ذات داللة تعبيرية كاضحة عمى دعامات إلكتركنية مف خالؿ شاشة الحاسب اآللي أك أم كسيمة إلكتركنية أخرل كعف طريؽ كحدات اإلدخاؿ الخاصة بالكسيمة اإللكتركنية عمى أف المعمكمات المدكنة كالمخزكنة بشكؿ إلكتركني يمكف استرجاعيا بب ارمه خاصة تقك بتحكيؿ رمكز الكسيمة اإللكتركنية إلى حركؼ مقركءة ككاضحة كىك ما مف شأنو أف يجعؿ الكتابة اإللكتركنية ) ( قابمة لمق ارءة عند الحاجة كبالمتة التي ت تحرير الكتابة بيا. 78 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

9 ) قابميتها لمثبات واالستم ارر: معمك أف المحر ارت الكتابية حتى تككف دليالن ي عتد بو في اإلثبات القضائي يشترط فييا إمكانية االحتفاظ بالمعمكمات التي تتضمنيا لمدة طكيمة مف الزمف تكفؿ الرجكع إلييا كاسترجاعيا عند الحاجة إلييا كىك شرط متحقؽ في المستندات الكرقية المحررة بالكتابة التقميدية بينما يثكر إشكاؿ حكؿ مدل تحقؽ ىذا الشرط بالنسبة لمكتابة اإللكتركنية بالنظر إلى طبيعتيا غير المادية التي تقك عمييا ذلؾ أف الدعائ اإللكتركنية تتصؼ بالحساسية الشديدة مما يجعميا عرضة لمتمؼ كتدمير ما عمييا مف بيانات كمعمكمات سكاء ألسباب فنية بحتو كسكء التخزيف أك النقؿ أك حدكث أعطاؿ كمخاطر محتممة لعؿ أخطرىا عمى اإلطالؽ الفيركس المعمكماتي عمى الب ارمه اإللكتركنية إلتالفيا ) ( كالنيؿ منيا. كفي اإلجابة عمى ىذا اإلشكاؿ تجدر اإلشارة: أكالن: إلى أف ىذا الشرط ال يعني استم اررية الثبات كاالستم ارر لألبد كانما المقصكد أف تدك الكتابة المدة الالزمة النقضاء الحؽ أك االلت از ث إف احتماؿ التمؼ كفقداف البيانات كالمعمكمات أمر يرد عمى المحر ارت الكرقية كما يرد عمى المحر ارت اإللكتركنية. كثانيان: فإف مسألة الثبات كاالسترجاع لمكتابة اإللكتركنية ىي مسألة تقنية بحتة ال يسعنا التفصيؿ كالخكض فييا كما يمكف قكلة ىنا بأف التطك ارت التقنية في مجاؿ أمف كحفظ المحرارت اإللكتركنية أخذت أشكاالن متنكعة كتطكرت في السنكات القميمة الماضية كبشكؿ يضمف الثبات كاالستم ارر لمبيانات كالمعمكمات التي تحتكييا المحر ارت اإللكتركنية بدءان مف األق ارص المرنة المستخدمة لمتخزيف كالحفظ إلى األق ارص الصمبة كأق ارص الميزر كاسطكانات )DVD( ) ( كالفالش ميمكرم. )7 كالتطك ارت في ىذا اإلطار مستمرة ككؿ يك تظير كسائؿ جديدة عمى درجة أماف كحماية عالية مما يجعؿ التخكؼ مف تمؼ المحرارت اإللكتركنية أمر مستبعد كاف كاف غير مستحيؿ ذلؾ أف الكسائؿ المستخدمة حاليان بشأف الحفاظ عمى البيانات كالمعمكمات اإللكتركنية أصبحت بمقدكرىا أف تحافظ عمى المحر ارت اإللكتركنية كتجعميا مستمرة في الزمف أكثر مف قدرة المحر ارت الكرقية في الصمكدم الرجكع إلييا بؿ ربما- أسرع في الرجكع إلييا. )32( إمكانية حفظها من التعديل والتحريف : إف حفظ الكتابة مف التتيير في مضمكنيا باإلضافة أك الحذؼ سكاء أكانت تقميدية أ إلكتركنية مف أى العكامؿ التي تجعؿ المحر ارت الكتابية تتمتع بالثقة كاألماف مف طرؼ المتعامميف بيا كبما أف الكتابة اإللكتركنية تثبت عمى دعامة غير مادية فإف إمكانية تعديؿ مضمكنيا أمر يت بكؿ سيكلة كيسر كدكف أف يترؾ ذلؾ أث ارن كىذا عف طريؽ اإلمكانيات المتعددة لب ارمه معالجة البيانات كخاصة إذا قا بذلؾ خبير أك ميني متخصص في الحاسكب كالمعمكماتية. بدقة كلكف التطكر التكنكلكجي تكصؿ إلى تقنيات حديثة ليا القدرة عمى جعؿ المحرارت اإللكتركنية تصمد في مكاجية كؿ محاكالت التعديؿ أك التتيير في مضمكنيا فضالن عف قدرتيا في الكشؼ عف أم تعديؿ يمس الكتابة اإللكتركنية كتاريخ إج ارئو ) ( كنذكر مف أى ىذه التقنيات اآلتي : حفظ الكتابة عف طريؽ برنامه )PDF( كىك برنامه يتعمؽ بالحاسب اآللي يحكؿ الكتابة اإللكتركنية التي تككف في شكؿ )WORD( كالتي يسيؿ تتييرىا كالتالعب في محتكاىا إلى نمط ال يمكف المساس بمحتكاىا حيث يمنع برنامه )PDF( أم تتيير أك إضافة لمكتابة اإللكتركنية. حفظ الكتابة عف طريؽ األق ارص الممتنطة كالتي تعرؼ بػ.)CD-ROM( حفظ الكتابة مف طرؼ جيات تدعى "مزكد خدمة التصديؽ اإللكتركني" حيث تصدر ما يعرؼ بشيادة التصديؽ اإللكتركني كال يسما ىذا الطرؼ بأم تعديؿ يمس الكتابة اإللكتركنية. 78

10 تشفير المعمكمات كالبيانات اإللكتركنية عف طريؽ االستعانة بب ارمه مخصصة ليذا الترض تجعؿ مف المحرر اإللكتركني مجرد رمكز كاشا ارت غير مفيكمو كغير كاضحة بالنسبة لمشخص غير المخكؿ باالطالع عمييا كذلؾ مف خالؿ استخدا مفاتيا خاصة بيا تعتمد عمى إج ارء عمميات حسابية كمعادالت خكارزمية يطمؽ عمييا اس "مفاتيا التشفيير" كيقابؿ ىذه العممية عممية إعادة تحكيؿ البيانات كالمعمكمات المشفرة إلى صيتتيا األصمية بمعادالت كرمكز رياضية يطمؽ عمييا اس "مفتاح فؾ الشيفرة". - املبحح الجاني التعريف بالتوقيع على املعامالت تبيف لنا فيما تقد في المبحث األكؿ أنو يشترط لحجية المحرارت الكتابية سكاء في الم ارسالت أك في العقكد كالتصرفات أف تككف مختكمة أك مكقعة مف المرسؿ كمف أط ارؼ العقد أك المعاممة. ككنتيجة الستخدا الحاسب اآللي في المعامالت أصبا مف الضركرم استبداؿ التكقيع التقميدم المعتمد في المحر ارت الكتابية بالتكقيع اإللكتركني ذلؾ أف التكقيع التقميدم ال يجد لو مكانان في المعامالت كالعقكد اإللكتركنية خاصة مع التباعد المكاني بيف المتعامميف فما ىك المقصكد بالتكقيع التقميدم أكالن كبالتكقيع اإللكتركني يؤديانيا ىذا سنبينو في المطمبيف اآلتييف: املطلب األول: التوقيع التقليدي وبيان أشكالى. أوال : التوقيع في المغة. - كقع الحؽ: التكقيع: مصدر الفعؿ )ك ق ع ( بفتا الكاك كتشديد القاؼ كمعنى ك ق ع : سقط فيقاؿ: كقع الشيء ) ( ثبت. ثانيا كماىي أشكاليما كالكظيفة التي كأصمو مف الفعؿ الثالثي )ك ق ع ( بفتا الكاك كالقاؼ. ) ( يقع كقكعان: سقط ككقع المطر يقع كقعان: نزؿ. ك كقع القكؿ عميي: كجب ك ) ( كالتكقيع: ما يمحؽ بالكتاب بعد الف ارغ منو كيأتي بمعنى التأثير فيقاؿ: كق ع الد بر ظير البعير إذا أثر فيو ككذلؾ المكق ع كاتب التكقيع- يؤثر في الخطاب أك الكتاب الذم كتب فيو جاء في لساف العرب: )كالتكقيع في الكتاب: إلحاؽ شيء فيو بعد الف ارغ منو... قاؿ األزىرم: تكقيع الكاتب في الكتاب المكتكب: أف ي جمؿ بيف تضاعيؼ مقاصد الحاجة سطكره كيحذؼ الفضكؿ كىك مأخكذ مف تكقيع الد ب ر ظير البعير فكأف المكقع في الكتاب ي ؤثر في األمر الذم كتب الكاتب فيو ما يؤيده كيكجبو ) ( كالتكقيع ما يكقع في الكتاب. ثانيا : التوقيع في االصطالح وبيان وظيفته وأشكاله. إف الناظر في نصكص الفقياء قديمان كحديثان في مكضكع الصككؾ كالتكثيقات ال يجد تعريفان محددان لمتكقيع مع أىميتو في إضفاء القكة الثبكتية عمى المحر ارت الكتابية كانما يجد ذكر األشكاؿ المختمفة لمتكقيع كالتكقيع باإلمضاء البصمة أك بالخت فعمى سبيؿ المثاؿ جاء في العقد المنظ لمحكا: أك )كأما الكتاب المجرد بالخطاب فقاؿ مالؾ: كاف مف األمر القدي العمؿ بالكتاب المختك حتى حدث في ىذه األيا فأحدثت الشيادة فال بد مع الكتاب مف شاىديف عدليف يشيداف عند القاضي المخاطب إليو بأف القاضي المخاطب أشيدىما بما فيو ) ( كحينئذ يجكز إعمالو كاال فال(. 78 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

11 كجاء في المدخؿ الفقيي العا: )يمحظ ىنا أنو في زماننا يكتفى بتصدير الكتابة باس المرسؿ إليو فقط مع تكقيعيا أك ) ( ختميا باس المرسؿ في نيايتيا فإنو المعتاد اليك(. ىذا كاف المدقؽ في المقصكد بالتكقيع في االصطالح الفقيي يجد أنو عبارة عف كسيمة يعبر بيا الشخص عف إ اردتو بالمكافقة أك عدميا عمى ما تضمنو المحرر الكتابي المكقع بذيمو فقد جاء في معج لتة الفقياء: )التكقيع في ذيؿ ق ارر أك ) ( صؾ: مكافقو عمى مضمكنة كجاء فيو أيضان: )التكقيع: كتابة شخص السمو في محرر بالطريقة التي مكافقة عمى ما ) ( في ىذا المحرر(. يتخذىا عادة كأما عمماء القانكف فقد كضعكا تعريفات متقاربة لمتكقيع بمعناه التقميدم كىي ال تخرج في مضمكنيا عف المعنى الفقيي لو كقد نقؿ صاحب كتاب "القكاعد الخاصة بالتكقيع اإللكتركني" جممة مف تمؾ التعريفات ) ( كمنيا : أف التكقيع: كؿ كسيمة تقك بكظيفتي التكقيع كىما: تعييف صاحبو كانص ارؼ إ اردتو إلى االلت از بمضمكف ما كقع. كبأنو عالمة مخطكطة مختصة بشخص اعتاد أف يستعمميا في الداللة عف رضاه. أك بأنو التأشير أك كضع عالمة عمى السند أك بصمة إبيا لمتعبير عف القبكؿ بما كرد فيو. أك بأنو كؿ عالمة مكتكبة بخط اليد مميزة كشخصية كتدؿ عمى ذاتية مؤلفيا دكف لبس كتعبر عف إ اردتػػػػو في قبكؿ التصرؼ. كىذه التعريفات كاف تفاكتت في صياغتيا إال أنيا كبشكؿ عا تشير إلى ) ( أمريف : األول: أشكاؿ التكقيع المختمفة مف مثؿ التكقيع باإلمضاء الخطي كىك الشكؿ األكثر استخدامان ك مف مثؿ التكقيع ببصمة اإلصبع كمثمو التكقيع بالخت كىذا في حؽ غير القادريف عمى الكتابة. الثاني: كظيفة التكقيع كتنحصر في منا المحرر الكتابي القكه الثبكتية قضاء كذلؾ مف خالؿ أمريف: تحديد ىكية الشخص المكقع باتخاذ عالمة مألكفة مميزه لو اعتاد عمى استخداميا قد تككف مقركنة باسمو اك اس عائمتو أك باألحرؼ األكلى مف اسمو كاس عائمتو أك بكضعو بصمة أصبعو أك بكضعو ختمو إف كاف غير قادر عمى الكتابة ذلؾ أنو ككما يعبر التكقيع باإلمضاء عف شخصية المكقع كيميزه عف غيره كذلؾ فإف التكقيع بالخت أك ببصمة األصبع فييما خصائص قادرة عمى تحقيؽ ذلؾ. التعبير عف إ اردة المكقع بااللت از أك اإلق ارر بمحتكيات المحرر الكتابي ذلؾ أف الشخص في العادة ال يثبت تكقيعو في ذيؿ محرر كتابي إال إذا كاف مكافقان عمى ما تضمنو مف الت از أك إق ارر اك إخبار. ىذا كمف خالؿ ما تقد يمكننا تعريؼ التكقيع التقميدم بأنو: عالمة مميزة يتخذىا الشخص عادة كيضعيا في ذيؿ محرر كتابي بخط يده أك ببصمة إصبعو أك بخاتمو مكافقة منو عمى ما تضمنو ىذا المحرر مف الت از أك إقػػ ارر أك إخبار. فيذا التعريؼ يبيف حقيقة التكقيع مف أنو عالمة مميزة لشخص المكقع اعتاد عمى استخداميا كىذا ىك الركف المادم لمتكقيع عند أىؿ القانكف كيبيف أيضان غاية التكقيع كىي الكشؼ عف إ اردة المكقع كنيتو مف كضع عالمتو المميزة في ) ( ) ( نياية ذيؿ المحرر الكتابي كىذا ىك الركف المعنكم لمتكقيع عند أىؿ القانكف كما يبيف أشكاؿ التكقيع كىي : التكقيع باإلمضاء كاإلمضاء: مجمكعة مف الخطكط اتخذت شكالن ىندسيان ممي ازن يختاره صاحب اإلمضاء كيختمؼ عف الشكؿ المعتاد لمكتابة. التكقيع ببصمة األصبع كبصمة األصبع ىي: ذلؾ األثر المادم الػػػذم يتركو األصبع كيتخذ شكؿ رس الجمد الػػػذم 77

12 تظير عميو خطكط كتعرجات تختمؼ مف أصبع آلخر كمف شخص آلخر كىذا األثر يحدد ىكية الشخص المكقع لصعكبة التشابة بيف بصمات األشخاص. التكقيع بالخات كالخات: أداة تصنع مف الخشب عادة تحتكم عمى اس صاحب الخت كمينتو كتككف بشكؿ معيف يترؾ أث ارن مادي ان بعد طمسو بالحبر كطبعو عمى الكرقة فيك عالمة مميزة تدؿ عمى صاحبيا أ( املطلب الجاني: التوقيع اإللكوروني وبيان أشكالى. إف مصطما "التكقيع اإللكتركني" مصطما قانكني جديد استخد حديثان كبديؿ عف التكقيع التقميدم نتيجة التكسع في استخدا الحاسب اآللي في إج ارء المعامالت بيف األف ارد كالمؤسسات كاستخدا التمكس كاإلنترنت في مجاؿ المعمكمات كاالتصاؿ حيث أصبا باإلمكاف إج ارء المعامالت كتبادؿ البيانات إلكتركنيان عمى الصعيديف الداخمي كالخارجي فكاف مف الضركرم أف تقك الدكؿ كالمنظمات العالمية بتأطير ىذا التكسع في التعامؿ مف الناحية القانكنية بقصد تكفير األماف كالثقة كالخصكصية ليذه الكسيمة الجديدة في التعامؿ. كمف الدكؿ التي قامت بذلؾ: المممكة األردنية الياشمية التي صدر فييا قانكف رق ) ( لسنة باس "قانكف المعامالت اإللكتركنية" كدكلة اإلما ارت العربية المتحدة كالتي حددت المادة ) ( مف قانكنيا االتحادم رق ) ( لسنة في شأف المعامالت كالتجارة اإللكتركنية اليدؼ مف إصدار ىذا القانكف كمما جاء فييا: ييدؼ ىذا القانكف إلى تحقيؽ ما يأتي: تشجيع كتسييؿ المعامالت كالم ارسالت اإللكتركنية بكاسطة سجالت إلكتركنية يعتمد عمييا. حماية حقكؽ المتعامميف إلكتركنيان كتحديد الت ازماتي. تسييؿ كاازلة أم عكائؽ أما التجارة اإللكتركنية كالمعامالت اإللكتركنية األخرل. تعزيز الثقة في سالمة كصحة المعامالت كالم ارسالت كالسجالت اإللكتركنية. كاآلف ما تعريؼ التكقيع اإللكتركني في ىذيف القانكنيف كما أشكالو كما يمكف أف يرد عمى ىذا التعريؼ كعمى غيره مف تعريفات لعمماء القانكف كصكالن إلى تعريؼ كاضا كشامؿ ليذا المصطما. أوال : تعريف التوقيع اللكتروني في القانونين األردني والما ارتي: قانون المعامالت اللكترونية األردني: تناكلت المادة ) ( مف ىذا القانكف التعريؼ بجممة مف المصطمحات الكاردة فيو منيا: التكقيع اإللكتركني السجؿ اإللكتركني الكسيط اإللكتركني صاحب التكقيع. فقد عرفت التكقيع اإللكتركني بأنو: "البيانات التي تتخذ شكؿ حركؼ أك أرقا أك رمكز أك إشا ارت أك غيرىا كتككف مدرجة بشكؿ إلكتركني أك أم كسيمة أخرل مماثمة في السجؿ اإللكتركني أك تككف مضافة عميو أك مرتبطة بو بيدؼ تحديد ىكية صاحب التكيع كانف ارده باستخدامو كتمييزه عف غيره". كعرفت السجؿ اإللكتركني بأنو: "رسالة المعمكمات التي تحتكم عمى قيد أك عقد أك أم مستند أك كثيقة مف نكع آخر يت إنشاء أم منيا أك تخزينيا أك استخداميا أك نسخيا أك إرساليا أك تبميتيا أك تسميميا باستخدا الكسيط اإللكتركني". كعرفت الكسيط اإللكتركني بأنو: "البرنامه اإللكتركني الذم يستعمؿ لتنفيذ إج ارء أك االستجابة إلج ارء بشكؿ تمقائي بقصد إنشاء رسالة معمكمات أك إرساليا أك تسميميا". كعرفت صاحب التكقيع بأنو: "الشخص الذم صدرت لػو شيادة التكثيؽ اإللكتركني مف جية التكثيؽ اإللكتركني كالحائز 77 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

13 ب( عمى المفتاح العا كالمفتاح الخاص سكاء قا بالتكقيع بنفسو أك مف خالؿ مف ينكب عنو أك يمثمو". ككما ىك كاضا فإف القانكف األردني عرؼ التكقيع اإللكتركني بالشكؿ الذم يتخذه فيك بيانات تككف عمى ىيئة حركؼ أك أرقا أك إشا ارت أك رمكز بشرط أف تككف ىذه األشكاؿ محدده ليكية صاحب التكقيع كمميزة لو. كيرل بعض الباحثيف أف ىذه األشكاؿ كردت في التعريؼ عمى سبيؿ المثاؿ ال الحصر كىذا ما ي ستشؼ مف عبارة )أك ) ( غيرىا( الكاردة فيو كبالتالي فيك تعريؼ كاسع يستكعب كؿ شكؿ جديد لمتكقيع ينتجو التطكر التقني. كيرد عمى ىذا التعريؼ أنو غير كاضا بنفسو فقد جاء فيو جممة مف المصطمحات التي احتاجت إلى تكضيا كبياف كليذا لجأ المقنف األردني إلى التعريؼ بيا في نفس المادة كىذا عمى خالؼ األصؿ في التعريفات إذ األصؿ في التعريؼ أف يككف كاضحان بنفسو كمبينان لحقيقة كماىية الشيء المعرؼ بو. كيرد عميو أيضان بأف فيو إطالة حيث بيف بأف الشكؿ الذم يتخذه التكقيع يككف مدرجان بشكؿ إلكتركني في السجؿ اإللكتركني أك مضافان إليو كمرتبطان بو كىذا البياف مف األمكر البدىية فالتعريؼ في التكقيع إلكتركني كالبد أف يككف مدرجان إلكتركنيان في سجؿ إلكتركني أك مضافان إليو أك مرتبطان بو. قانون المعامالت والتجارة اللكترونية الما ارتي: عرفت المادة ) ( مف ىذا القانكف التكقيع اإللكتركني بأنو: "تكقيع مككف مف حركؼ كأرقا أك رمكز أك صكت أك نظا معالجة ذم شكؿ إلكتركني كممحؽ أك مرتبط منطقي ان برسالة إلكتركنية كمميكر بنية تكثيؽ أك اعتماد تمؾ الرسالة". كعرفت ىذه المادة الرسالة اإللكتركنية بأنيا: استخ ارجيا في المكاف المستممة فيو". "معمكمات إلكتركنية ترسؿ كتسم بكسائؿ إلكتركنية أي ان كانت كسيمة ككما ىك كاضا فإف القانكف اإلما ارتي كالقانكف األردني عرؼ التكقيع اإللكتركني بالشكؿ الذم يتخذه كىذا الشكؿ يككف مميك ارن برسالة إلكتركنية غير أف القانكف اإلما ارتي بخالؼ القانكف األردني كاف مكج ازن كأضاؼ التعريؼ التاية إلى مف التكقيع كىي تكثيؽ كاعتماد الرسالة اإللكتركنية بالداللة عمى مكافقة صاحب التكقيع عمى ما كرد فييا مف معمكمات أك الت از كىي إضافة حسنة كبالتالي فإف ما اعترض بو أحد الباحثيف عمى ىذا التعريؼ مف أنو: "ل يتعرض لكظيفة التكقيع األساسية الممثمة في تحديد ىكية صاحب التكقيع التي تيمنا لمعرفة الشخص الذم صدرت عنو الرسالة اإللكتركنية عممان بأنو إذا ل يكف التكقيع كاشفان عف ىكية صاحبو كمحددان لذاتيتو فال ي عتد بو قانكنيان نظ ارن لعجزه عف أداء دكره في تحديد ) ( الشخص الذم صدر عنو المحرر" ىك اعت ارض في غير محمو ذلؾ أف كظيفة التكقيع األساسية ليست ىي تحديد ىكية صاحب التكقيع كانما ىي تكثيؽ كاعتماد الرسالة كأم ا تحديد ىكية صاحب التكقيع كتمييزه عف غيره فيك شرط في التكقيع كثمة فرؽ بيف التاية أك اليدؼ كبيف الشرط. كلكف يرد عمى ىذا التعريؼ أف فيو دك ارن ذلؾ أف بدأ بكممة )التكقيع( كىي جزء مف الشيء المعرؼ كىذا ي عد عيبان في التعريؼ عند أىؿ المنطؽ كلك أنو بدأ بكممة )بيانات( كما في التعريؼ األردني لكاف أحسف. ثانيا : تعريف التوقيع اللكتروني عند فقهاء القانون. لقد تعددت تعريفات عمماء القانكف لمصطما التكقيع اإللكتركني كالكثير مف ىذه التعريفات ال يخرج مف حيث المضمكف عف تعريؼ ىذا المصطما في القانكنيف األردني كاإلما ارتي حيث ركزت تمؾ التعريفات عمى كصؼ أف التكقيع اإللكتركني بيانات تتخذ شكالن معينان تسما بو اإلج ارءات )التقنية( اإللكتركنية كىذه البيانات تككف ممحقة إلكتركنيان بسند أك برسالة معمكمات 77

14 كتحدد ىكية المكقع ) ( كتدؿ عمى مكافقتو عمى مضمكف السند أك الرسالة. كىناؾ مف عمماء القانكف مف اتجو في تعريؼ التكقيع اإللكتركني اتجاىان آخر كصؼ أف ىذا التكقيع إج ارء تقني )إلكتركني( يقك بو الشخص المكقع بحيث يحدد ىكيتو كيدؿ عمى رضائو بالتصرؼ القانكني الذم كق ع عميو كمف ىػػػػػذه التعريفات: أف التكقيع اإللكتركني ىك: "مجمكعة مف اإلج ارءات التقنية التي تتيا تحديد شخصية مف تصدر عنو ىذه اإلج ارءات ) ( كقبكلو بمضمكف التصرؼ الذم يصدر التكقيع مرتبطان بو". كأنو: "إج ارء معيف يقك بو الشخص الم ارد تكقيعو عمى المحرر سكاء كاف ىذا اإلج ارء عمى شكؿ رق أك إشارة إلكتركنية ) ( معينة أك شيفرة خاصة". كأنو: "مجمكعة مف اإلج ارءات الفنية أك التقنية التي نستطيع مف خالليا التكصؿ لشخص المكقع كالتعرؼ عميو بشكؿ ال يقبؿ الشؾ بتحديد ىكيتة ) ( كاالستيثاؽ مف أف اإلج ارء صدر عنو كقبؿ بو". كأرل أف مثؿ ىذه التعريفات تصدؽ عمى عممية أك كاقعة كضع التكقيع عمى السند أك الرسالة كيككف التكقيع ىنا بالمعنى المصدرم فيك مصدر الفعؿ )كق ع ( جاء في لساف العرب: "كالتكقيع في الكتاب: إلحاؽ شيء فيو بعد الف ارغ ) ( منو". كال أظف أف ىذا المعنى ىك المقصكد عند الحديث عف التكقيع اإللكتركني في مجاؿ اإلثبات كانما المقصكد ما يت إلحاقو بالسند أك الرسالة كىك البيانات التي تتخذ شكالن تقني ان معينان كيككف التكقيع ىنا بمعنى اس المفعكؿ أم الشيء الممحؽ بالسند أك الرسالة كىك المعنى المتكم الذم أشار إليو ابف فارس في معج ) (" بالكتاب بعد الف ارغ منو. ثالثا : التعريف المختار لمتوقيع اللكتروني. مقاييس المتة حيث قاؿ: "التكقيع: ما ي محؽ بعد بياف تعريؼ التكقيع اإللكتركني في القانكنيف األردني كاإلما ارتي كعند عمماء القانكف كبياف ما يرد عميػػػػػػو مف مالحظات أرل تعريفو بأنو: "بيانات تككف عمى أشكاؿ معينة يسما بيا التطكر التقني تحدد ىكية صاحب البيانات ي محقيا ىك أك مف ينكب عنو بسند إلكتركني أك برسالة معمكمات إثباتان كتكثيقان لما ألحقت بو كتعبي ارن عف رضاه بمضمػػػػكف ما ألحقيا بو ". فيذا التعريؼ يبيف حقيقة التكقيع مف أنو بيانات تميز صاحبيا عف غيره كىذه البيانات تأخذ أشكاالن إلكتركنية بحسب التطكر التقني كىك تعريؼ جامع مانع كيفي بمتطمبات التكقيع اإللكتركني مف حيث تحديد ىكية صاحب البيانات كىك: المكقع كتحديد التاية مف التكقيع كىي: تكثيؽ كاثبات مضمكف السند اإللكتركني أك رسالة المعمكمات التي ت التكقيع عمييا. اربعا : أهم أشكال التوقيع اللكتروني. تبيف لنا مف خالؿ تعريؼ التكقيع اإللكتركني أف ىناؾ أشكاالن مختمفة مف التكقيع كىذا االختالؼ يرجع إلى اختالؼ التقنية المستخدمة في إحداثو فيناؾ تقنية تعتمد عمى منظكمة األرقا أك الحركؼ كأخرل تعتمد عمى اإلشا ارت كثالثة ) ( تعتمد عمى الخكاص الطبيعية المميزة لألشخاص الم ارد إحداث التكقيع لي كمع استم ارر التقد التقني )اإللكتركني( يمكف أف تظير أشكاؿ جديدة لمتكقيع اإللكتركني كالمي في ىذا الصدد أف أم تكقيع يمكف أف يظير البد أف يككف عمى درجة كبيرة مف الثقة كاألماف بحيث يحدد ىكية المستخد صاحب التكقيع كيعبر عف إ اردتو في االلت از بمضمكف السند اإللكتركني ) ( أك رسالة المعمكمات المكقعة كفيما يأتي تكضيا ألى أشكاؿ التكقيع المستخدمة في المعامالت المالية: 77 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

15 ) ) ( التوقيع بالخواص الذاتية لإلنسان )التوقيع البيومتري( : كيعد ىذا الشكؿ مف األشكاؿ الحديثة جدان في التكقيع اإللكتركني كيعتمد عمى الخكاص الخ م قي ة الطبيعية التي تميز اإلنساف عف غيره مف األشخا كبصمة العيف أك اإلصبع أك الصكت حيث يت تخزيف ىذ البصمة بشكؿ شيفره داخؿ ذاكرة الجياز اإللكتركني الم ارد استخدا ىذا التكقيع فيو فإذا ما أ ارد صاحب ىذا التكقيع إب ار تصرؼ قانكني معيف بكاسطة ىذا الجياز ما عميو إال الضتط بإصبعو عمى شاشة الجياز أك مفتاح خاص فيو أك الكقكؼ أما كامي ار فيو إشارة منو عمى مكافقتو عمى إج ارء التصرؼ القانكني كبكاسطة ب ارمه داخؿ ذاكرة الجياز المستخد يمكف مقارنة الصكرة المحفكظة لمبصمة عمى قاعدة بيانات الجياز مع الصكرة الممتقطة لبصمة العيف أك اإلصبع فإذا تطابقت السمات بيف الصكرتيف يسما الجياز بإتما إج ارء التصرؼ القانكني مع تكثيقو في الكقت ذاتو ليذا التصرؼ داخؿ قاعدة البيانات فيو. كىذا الشكؿ في التكقيع يتمتع بكفاءة عالية كيحقؽ أكبر قدر مف الثقة كاألماف في التعامؿ كبالتالي يصعب تقميده ألنو ال يمكف أف تتشابو بصمة إنساف مع آخر كاذا أمكف بطريقة أك بأخرل إج ارء تالعب في البصمة مف خالؿ تسجيؿ بصمة الصكت كاعادة بثيا أك طالء اإلصبع بمادة معينة تجعؿ بصمتو مطابقة لمبصمة األصمية أك صناعة عدسات الصقة يدكية عمى غ ارر بصمة قزحية العيف فإنو بإمكاف الخب ارء كالمختصيف كشؼ التالعب كالتزكير كما ىك الحاؿ في التكقيع اإللكتركني باإلمضاء أك الخت كلذلؾ فإنو ال مانع مف الناحية القانكنية مف اعتماد ىذا الشكؿ في التكقيع في إج ارء المعامالت المالية كاعتمادىا. ) ) ( التوقيع الرقمي : يعد التكقيع الرقمي مف أى صكر التكقيع اإللكتركني كيمكف القكؿ بأنو مف أفضميا لما يتمتع بو نظا ىذا التكقيع مف درجة عالية في سرعة العمؿ كمف الثقة كاألماف في االستخدا كالتطبيؽ كاحتماؿ كجكد تالعب أك تزكير في ىذا النظا بعيد جدان كأقؿ بكثير مف احتماؿ حدكث التالعب كالتزكير في غيره مف أنظمة التكقيع اإللكتركنيػةػػ األخرل كالعتماد ىذا النكع مف التكقيع البد مف تسجيمو لدل الجيات المختصة بالمعامالت المالية التي النكع مف التكقيع. يعتمد فييا ىذا كىذا التكقيع عبارة عف رق أك رمز سرم تختاره الجية المختصة بالمعاممة كالبنؾ كذلؾ باستخدا حاسب آلي ي نشئ دال ة رقمية مرمزة مف خالؿ معادالت رياضية باستخدا المكغاريتمات بحيث يتحكؿ بيا الرمز أك الرق مف نمط الكتابة العادية لمرق أك الرمز إلى معادلة رياضية مشف رة ال يمكف ألحد أف يعيدىا إلى الصيتة المقركءة إال الجية التي لدييا المعادلة الخاصة بذلؾ كيككف ىذا الرق أك الرمز السرم معمكمان فقط لدل صاحبو كلدل جياز الحاسب اآللي. كأكثر ما يستخد ىذا النكع مف التكقيع في البطاقات البالستيكية الممتنطة المستخدمة في المعامالت البنكيػػػػػػة أك التجارية مف مثؿ بطاقة الص ارؼ اآللي كبطاقة االئتماف التي تحتكم عمى بيانات خاصة بحامميا كعف طريؽ إدخاليا في جياز الص ارؼ اآللي أك جياز الدفع اإللكتركني كاتباع التكقيع اإللكتركني بالرق السرم الخاص بحامميا كالمعتمد مف قبؿ الجية المصدرة لمبطاقة يت إج ارء المعاممة المطمكبة مف سحب لمنقكد أك إيداع ليا. كتجدر اإلشارة ىنا إلى أف الجيات المصدرة لمثؿ ىذا النكع مف البطاقات تتخذ إج ارءات احت ارزية لمنع التالعب كالتزكير أك منع استخداميا مف غير حامميا صاحب الرق السرم كذلؾ بإيقاؼ الدائرة اإللكتركنية الخاصة بيا كتجميد جميع التعامالت بيا في حاؿ إبالغ حامميا عف فقدىا أك سرقتيا أك في حاؿ كقكع خطأ في إدخاؿ الرق السرم مف قبؿ مستخدميا كذلؾ بعد المحاكلة الثالثة إلدخاؿ الرق السرم الصحيا. 73

16 املبحح:الجالح حجية الكتابة والتوقيع اإللكورونيني ودورهنا يف اإلثبات يف الشريعة اإلسالمية والقانونني األردني واإلماراتي املطلب األول: حجية الكتابة والتوقيع اإللكورونيني يف القانونني األردني واإلماراتي. إف إصدار قانكف بشأف المعامالت اإللكتركنية يقتضي بداىة جكاز إجر اء المعامالت المدنية مف عقكد كغيرىا باستخدا الكسائؿ اإللكتركنية كبالتالي حجية ما تنتجو ىذه الكسائؿ مف سجالت أك مستندات أك رسائؿ معمكمات إلكتركنية كما يرتبط بيذه المحر ارت مف تكقيع إلكتركني كىذا ما جرل في قانكف المعامالت اإللكتركنية األردني رق ) ( لسنة فقد جاء في المادة ) ( فقرة )أ( مف القانكف األردني: "يجكز ألم كازرة أك مؤسسة رسمية عامة أك بمدية إج ارء معامالتيا باستخدا الكسائؿ اإللكتركنية شريطة تكافر متطمبات التعامؿ اإللكتركني الكاردة في ىذا القانكف كاألنظمة كالتعميمات الصادرة بمكجبة". كجاء في الفصؿ الثالث مف القانكف االتحادم اإلما ارتي بياف متطمبات المعامالت اإللكتركنية في عدد مف المػػػػػكاد كىذه المتطمبات ىي: الم ارسالت اإللكتركنية. حفظ السجالت اإللكتركنية. قبكؿ التعامؿ اإللكتركني. الكتابة. التكقيع اإللكتركني. األصؿ اإللكتركني. قبكؿ كحجية البي نة اإللكتركنية. كفيما يأتي بياف لما جاء في ىذيف القانكنيف مف أحكا متعمقة بحجية الكتابة كالتكقيع اإللكتركنييف كقبؿ ذلؾ نشير إلى أف القانكف االتحادم اإلما ارتي تميز عف القانكف األردني مف حيث التفصيؿ كالتبكيب أما مف حيث التفصيؿ فقد اشتمؿ القانكف االتحادم عمى أحكا كجزئيات ل يتناكليا القانكف األردني مف مثؿ: كاجبات المكقع ) ( كتحديد العالقة بيف م نشئ الرسالة اإللكتركنية كالمرسؿ إلية ) ( كبياف ىدؼ إصدار القانكف ) (. كأما مف حيث التبكيب فقد جرل تقسي أحكا القانكف كمكاده إلى عشرة فصكؿ تحمؿ عناكيف مختمفة كىذا التقسي حسف يسيؿ الرجكع إلى القانكف كمكاده كىذه العناكيف ىي: تعريفات عامة سرياف القانكف كأىدافو متطمبات المعامالت اإللكتركنية السجالت كالتكقيعات اإللكتركنية المحمية األحكا المتصمة بشيادات المصادقة اإللكتركنية كخدمات التصديؽ االستخدا الحككمي لمسجالت كالتكقيعات اإللكتركنية العقكبات أحكا ختامية. أوال : حجية الكتابة اللكترونية. عرفنا في المبحث األكؿ بأف الكتابة اإللكتركنية تعني: تدكيف الحركؼ كاألرقا عمى دعامات إلكتركنية كما شابييا كاف ما يت تدكينو يظير كيت استخ ارجو بشكؿ سند إلكتركني أك سجؿ إلكتركني أك بشكؿ رسالة معمكمات إلكتركنية. كقد ع د كالن مف القانكنيف األردني كاالتحادم اإلما ارتي أف التدكيف اإللكتركني كسيمة إثبات قانكنية كالكتابة التقميدية إذا تحققت في المحرر اإللكتركني مف سند أك سجؿ أك رسالة جممة مف الشركط ال تخرج في مضمكنيا عف خصائص الكتابة 77 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

17 - - - اإللكتركنية التي سبؽ بيانيا في المبحث األكؿ كأف أم محرر إلكتركني استكفى تمؾ الشركط فإنو يككف منتجان آلثاره ك معب ارن عف اإل اردة المقبكلة قانكنان. فقد جاء في المادة ) ( فقرة )أ( مف القانكف األردني: إذا اشترط أم تشريع تقدي النسخة األصمية مف أم قيد أك عقد أك مستند كثيقة فيعد السجؿ اإللكتركني مستكفيان ليذا لشرط بتكافر ما يأتي: حفظو بالشكؿ الذم ت بو انشاؤه أك إرسالو أك تسممو ك بشكؿ يضمف عد إج ارء أم تتيير أك تعديؿ عمى محتكاه. حفظو عمى نحك يتيا الكصكؿ إلى المعمكمات الكاردة فيو كاستخداميا كالرجكع إلييا في أم كقت. التمكف مف التعرؼ عمى المنشئ ك المرسؿ إليو كتاريخ ك كقت إنشائو أك إرسالو أك تسممو. كجاء في المادة ) (: إذا استكجب القانكف االحتفاظ بمستند ألم سبب ف يعد االحتفاظ منتجان آلثاره عمى أف تتكافر فيو الشركط المنصكص عمييا في المادة ) ( مف ىذا القانكف. كجاء في المادة ) (: "تعد كالقبكؿ بقصد إنشاء الت از تعاقدم". بو عمى شكؿ سجؿ إلكتركني رسالة المعمكمات كسيمة مف كسائؿ التعبير عف اإل اردة المقبكلة قانكنان إلبداء اإليجػاب كجاء في المادة ) ( فقرة )أ(: "يككف لمسجؿ اإللكتركني المرتبط بتكقيع إلكتركني محمي الحجية ذاتيا المقررة لمسند العادم كيجكز ألط ارؼ المعاممة اإللكتركنية االحتجاج بو". كفي القانكف االتحادم اإلما ارتي جاءت نصكص قانكنية مشابية في مضمكنيا كاف اختمفت صياغتيا لما كرد في القانكف األردني فالمادة ) ( فقرة ) ( مف القانكف االتحادم نصت عمى أنو: "إذا اشترط القانكف حفظ مستند أك سجؿ أك معمكمات ألم سبب فإف ىذا الشرط يككف متحققان إذا ت حفظ ذلؾ المستند أك السجؿ أك المعمكمات في شكؿ سجؿ إلكتركني شريطة م ارعاة ما يأتي: أ- ب- ت- حفظ السجؿ اإللكتركني بالشكؿ الذم أ نشئ أك أ رسؿ أك أ ستم بو أك بشكؿ يمكف مف إثبات أنو يمثؿ بدقة المعمكمات التي أ نشئت أك أرسمت أك استممت في األصؿ. بقاء المعمكمات محفكظة عمى نحك يتيا استخداميا أك الرجكع إلييا فيما بعد. حفظ المعمكمات إف كجدت التي تمكف مف تحديد منشأ الرسالة اإللكتركنية كجية كصكليا كتاريخ ك كقت إرساليا كاستالميا. كنصت المادة ) ( مف ىذا القانكف عمى أنو: "إذا اشترط القانكف في أم بياف أك مستند أك سجؿ أك معاممة أك بينة أف يككف مكتكبان أك نص عمى ترتيب نتائه معاينة عمى عد الكتابة فإف المستند أك السجؿ اإللكتركني يستكفي ىذا الشرط إذا ت االلت از بإحكا الفقرة ) ( مف المادة ) ( مف ىذا القانكف". كما نصت المادة ) ( فقرة ) ( عمى أنو: "ال تفقد الرسالة اإللكتركنية أثرىا القانكني أك قابميتيا لمتنفيذ لمجرد أنيا جاءت في شكؿ إلكتركني". - - أ. كما نجد أف كالن مف القانكنيف قد بي ف مجاؿ سريانو حيث حدد المعامالت التي يت فييا اعتماد الكتابة اإللكتركنيػ ةػػ كالمعامالت المستثناة مف ىذا االعتماد فقد نص ت المادة ) ( مف القانكف األردني عمى أنو: تسرم أحكا ىذا القانكف عمى المعمكمات التي تت بكسائؿ إلكتركنية. ال تسرم أحكا ىذا القانكف عمى ما يمي ما ل ينص أم قانكف آخر عمى خالؼ ذلؾ: إنشاء الكصية كتعديميا. 77

18 ب. ج. د. ق. ك. ز. إنشاء الكقؼ كتعديؿ شركطو. معامالت التصرؼ في األمكاؿ غير المنقكلة كاألمكاؿ المنقكلة التي تتطمب التشريعات تسجيميا بما في ذلؾ الككاالت المتعمقة بيا كسندات ممكيتيا كانشاء الحقكؽ العينية عمييا األمكاؿ. الككاالت كالمعامالت المتعمقة باألحكاؿ الشخصية. باستثناء عقكد اإليجار كالخاصة اإلشعا ارت المتعمقة بإلتاء أك فسخ عقكد المياه كالكيرباء كالتأميف الصحي كالتأميف عمى الحياة. لكائا الدعاكل كالم ارفعات ك إشعا ارت التبميغ القضائية كق ار ارت المحاك. بيذه األك ارؽ المالية باستثناء ما تنص عميو تعميمات خاصة تصدر عف الجيات المختص ة استنادان لقانكف األك ارؽ المالية أك أم تشريع آخر. كنص ت المادة ) ( فقرة ) ( مف القانكف االتحادم عمى أنو: "يسرم ىذا القانكف عمى السجالت كالمستندات التكقيعات اإللكتركنية ذات العالقة بالمعامالت كالتجارة اإللكتركنية كيستثنى مف أحكامو ما يأتي: المعامالت كالمسائؿ المتعمقة باألحكاؿ الشخصية كالزكاج كالطالؽ كالكصايا. سندات ممكية األمكاؿ غير المنقكلة. السندات القابمة لمتداكؿ. ك المعامالت التي تتعمؽ ببيع كش ارء األمكاؿ غير المنكلة كالتصرؼ فييا ك تأجيرىا لمدد تزيد عمى عشر سنكات كتسجيؿ أم حقكؽ أخرل متعمقة بيا. أم مستند يتطمب القانكف تصديقو أما كاتب العدؿ. أم مستندات أك معامالت أخرل يت استثناؤىا بنص قانكني خاص. كمف خالؿ ىذيف النصيف يظير أف القانكنيف اتفقا عمى عد عد الكتابة اإللكتركنية كسيمة إثبات فيما يأتي: مسائؿ األحكاؿ الشخصية. معامالت التصرؼ بممكية األمكاؿ غير المنقكلة. السندات كاألك ارؽ المالية القابمة لمتداكؿ. كبياف سبب عد ىذا االعتبار يحتاج في الحقيقة إلى د ارسة مستقمة ثانيا : حجية التوقيع اللكتروني. أ- عرفنا في المبحث الثاني أف التكقيع اإللكتركني بمنزلة عالمة مميزة إلكتركني أنشأه أك أرسمو تكثيقان لو كتعبي ارن عف مكافقتو بما تضمنو مف إل از أك الت از. لمشخص تدؿ عمى ىكيتو يمحقيا بمحرر كالتكقيع اإللكتركني بيذا المعنى يككف في كؿ مف القانكنيف األردني كاإلما ارتي حجة كدليؿ إثبات عمى صحة المحرر اإللكتركني الذم ارتبط بو فقد جاء في المادة ) ( فقرة )أ( مف القانكف األردني: "يككف لمسجؿ اإللكتركني المرتبط بتكقيع إلكتركني محمي الحجية ذاتيا المقررة لمسند العادم كيجكز ألط ارؼ المعاممة اإللكتركنية االحتجاج بو". كجاء في المادة ) ( مف ىذا القانكف": يعد التكقيع اإللكتركني محميان إذا تكافرت فيو الشركط اآلتية مجتمعة: إذا انفرد بو صاحب التكقيع ليميزه عف غيره. 78 اجمللة األردنية يف الدراسات اإلسالمية مج )14( ع )2( 1431 ه / 2018 م

19 ب- إذا كاف يحدد ىكية صاحب التكقيع. ج- إذا كاف المفتاح الخاص خاضعان لسيطرة صاحب التكقيع كقت إج ارء التكقيع. د- إذا ارتبط بالسجؿ اإللكتركني بصكرة ال تسما بإج ارء التعديؿ عمى ذلؾ السجؿ اإللكتركني بعد تكقيعو دكف إحداث تتيير عمى ذلؾ التكقيع". كالمقصكد بالمفتاح الخاص كما حددتو المادة ) ( مف ىذا القانكف: "الرمز الذم يستخدمو الشخص إلنشاء التكقيػع اإللكتركني في معاممة إلكتركنية أك رسالة معمكمات أك سجؿ إلكتركني". كبذات المضمكف المذككر في النصيف السابقيف جاء في القانكف االتحادم اإلما ارتي في المادة ) ( فقرة ) (: "يجكز ألم شخص أف يستخد أم شكؿ مف أشكاؿ التكقيع اإللكتركني إال إذا نص القانكف عمى غير ذلؾ". كجاء في المادة ) ( فقرة ) (: "ال يحكؿ دكف قبكؿ الرسالة اإللكتركنية أك التكقيع اإللكتركني كدليؿ إثبات: أف تككف الرسالة أك التكقيع قد جاء في شكؿ إلكتركني". كجاء في المادة ) ( فقرة ) (: "يعامؿ التكقيع عمى أنو تكقيع إلكتركني محمي إذا كاف مف الممكف التحقؽ مف خالؿ تطبيؽ إج ارءات تكثيؽ محكمة منصكص عمييا في ىذا القانكف أك معقكلة تجاريان أك متفؽ عمييا بيف الطرفيف مف أف التكقيع اإللكتركني كاف في الكقت الذم ت فيو: أ- ينفرد بو الشخص الذم استخدمو. ب- كمف الممكف أف يثبت ىكية ذلؾ الشخص. ج- كأف يككف تحت سيطرتو التامة سكاء بالنسبة إلنشائو أك كسيمة استعمالو كقت التكقيع. د- كيرتبط بالرسالة اإللكتركنية ذات الصمة بو بطريقة تكفر تأكيدان يعتمد عميو حكؿ سالمة التكقيع بحيث إذا ت تتيير السجؿ اإللكتركني فإف التكقيع اإللكتركني يصبا غير محمي". ىذا كقد اشترط كال القانكنيف في التكقيع اإللكتركني لكي يككف منتجان آلثاره أف يككف مكثقان كمحميان كذلؾ بحصكلو عمى شيادة مصادقة إلكتركنية مف جية رسمية معتمدة فقد جاء في المادة ) ( مف القانكف األردني: "يعد التكقيػػػػػػػع اإللكتركني مكثقان إذا تحققت فيو جميع الشركط المذككرة في المادة ) ( مف ىذا القانكف ككاف مرتبطان بشيادة تكثيؽ إلكتركني صادرة كفقان ألحكا ىذا القانكف كاألنظمة كالتعميمات الصدرة بمقتضاه كقت إنشاء التكقيع اإللكتركني عف أم مف الجيات اآلتية: أ- جية تكثيؽ إلكتركني مرخصو في المممكة. ب- جية تكثيؽ إلكتركني معتمدة. ج- أم جية حككمية يكافؽ ليا مجمس الكز ارء عمى ذلؾ شريطة استيفاء متطمبات ىيئة تنظي قطاع االتصاالت. د- ك ازرة االتصاالت كتكنكلكجيا المعمكمات. ق- البنؾ المركزم األردني فيما يتعمؽ باألعماؿ المصرفية أك المالية اإللكتركنية". كجاء في المادة ) ( فقرة ) ( مف القانكف االتحادم اإلما ارتي: "عندما يككف التكقيع اإللكتركني معز ازن بشيادة مصادقة إلكتركنية فإف الطرؼ الذم يعتمد عمى ذلؾ التكقيع يتحمؿ نتائه إخفاقو في اتخاذ الخطكات المعقكلة الالزمة لمتأكد مف صحة كنفاذ الشيادة كما إذا كانت معمقة أك ممتاه كمف م ارعاة أم قيكد فيما يتعمؽ بشيادة المصادقة اإللكتركنية". كجاء في المادة ) ( مف القانكف االتحادم: "ألغ ارض ىذا القانكف يعيف بق ارر مجمس الكز ارء جية لم ارقبة خدمػػػػات 78